תנאי סף במכרז של רשות שדות התעופה

טענותיה של הרשות הרשות טוענת כי דרישת הסף בתנאי המיכרז לפיה המציע יהיה שותף עסקי מורשה מטעם HPE ובעל הסמיכה ברמה של HPE BUSINESSES PARTNER היא בעלת חשיבות רבה ביותר, מאחר שמערכות התיקשורת בהן מדובר הן מערכות יקרות, מורכבות ורגישות, ולכן תמיכתו של היצרן במערכות אלה כמו גם בספק שמתקין אותן היא הכרחית.

ברוח זו נפסק כי: " ... כלל יסוד הוא בדיני המכרזים כי יש לקיים את הליכי המיכרז תוך הקפדה על שויון, על תחרות הוגנת ועל טוהר המידות. כמו כן יש להגן על ציפייתם הסבירה של משתתפי המיכרז ולהבטיח כי ההכרעה בין הצעותיהם תיעשה על בסיס תנאי המיכרז, כפי שנקבעו מראש, ולא על בסיס קריטריונים שלא הובאו לידיעתם מלכתחילה." (דברי כב' השופטת ט' שטרסברג- כהן בע"א 4605/99 אלישרא מערכות אלקטרוניות בע"מ נ' רשות שדות התעופה בישראל, פ"ד נה(1) 1, 9 (1999) (להלן: "אלישרא")).

...

מי לידינו יתקע ששמונת המציעים הנוספים שגילו התעניינות במכרז אך נמנעו בסופו של דבר מהגשת הצעות, לא היו נוהגים אחרת אלמלא אופיים הדווקני של תנאי הסף בהם לא יכלו לעמוד, וכעת, הכשרתה של הצעת בינת תפגע בדיעבד באינטרס ההסתמכות של אותם מציעים? והרי "הלכה היא כי קבלת הצעה שלא עמדה בתנאי הסף של המכרז מהווה, ככלל, פגיעה בשוויון כלפי יתר המציעים שעשו מאמץ לעמוד בתנאי הסף שנקבעו בו, וכן כלפי מציעים בכוח שנמנעו מלהשתתף במכרז ביודעם שאינם מקיימים תנאים אלה ..." (עע"מ 1811/09 אסום חברה קבלנית לבנין בע"מ נ' מועצה אזורית שדות נגב (פורסם בנבו, 06.01.2010) (בפסקה 16 לפסק דינה של כב' השופטת (כתוארה אז)) א' חיות)).

סיכומו של דבר, בדין פסלה ועדת המכרזים את הצעתה של בינת, משום שזו לא עמדה בתנאי הסף של הסמכה מקצועית מאת חברת HPE.

לפיכך, העתירה נדחית.

]בקשה לסעד זמני עד להכרעה בעירעור שהוגש על פסק דינו של בית המשפט המחוזי בתל-אביב בשבתו כבית משפט לעניינים מנהליים (כב' סג"נ השופטת צ' צפת) מיום 29.11.2020 בעת"ם 47674-08-20 (להלן: פסק הדין), בגדריו נדחתה עתירת המבקשות 2-1 להורות על ביטול החלטתה של ועדת המכרזים של המשיבה 1, רשות שדות התעופה בישראל (להלן: רש"ת) מיום 8.7.2020 לאשרר את זכייתה של המשיבה 2, רשת קפה קפה בע"מ (להלן: קפה קפה) במיכרז פומבי מס' 2019/15/602/063/00 לקבלת הרשאה למתן שירותים של התאמה, ניהול והפעלת מסעדה במסוף הגבול היבשתי גשר אלנבי, שפירסמה רש"ת (להלן: המיכרז).

ועדת המכרזים הייתה מוסמכת לבחון את עמידת הצעת קפה קפה בתנאי הסף של המיכרז, בין היתר, באמצעות מסמכים המעידים על התקיימות תנאי הסף בקפה קפה במועד האחרון להגשת הצעות למכרז.

...

דין טענות המבקשות לעניין מאזן הנוחות, ובכלל זה לעניין פיטורי העובדים, להידחות מאחר שלמבקשות אין זכות קנויה לספק את השירותים מושא המכרז ולכן טענותיהן בנדון אינן רלוונטיות לבחינת מאזן הנוחות.

דיון והכרעה לאחר שעיינתי בבקשה ובתגובות לה, על נספחיהן, הגעתי למסקנה כי דין הבקשה להידחות.

סוף דבר הבקשה נדחית.

אכן בעת"מ (ת"א) 53189-07-18 לים בע"מ נ' רשות שדות התעופה הוגשה עתירה מנהלית נגד החלטת רש"ת לאפשר למשיבות 2-3 להישתתף במיכרז להפעלת חנויות לממכר דברי מתיקה בטרמינל 3.

אלא שאלו טענות כלפי תנאי הסף של המיכרז, ומקומן בדיני המכרזים.

...

כפי שאראה להלן, סבורני כי בתקיפה ישירה עסקינן, שעילתה התנאים שנקבעו במכרז, עילה שניתן היה להעלות בבית משפט לעניינים מנהליים טרם שנסגר המכרז, ושחל עליה הגיונה של הלכת אלפריח.

סיכום אני סבורה כי העניין העיקרי שמועלה בבקשת האישור הוא מתחום המשפט המנהלי, ואין מקום לעקוף את דיני המשפט המנהלי באמצעות הגשת בקשה לאישור תובענה ייצוגית.

משום כך החלטתי לדחות את בקשת האישור על הסף.

] בפניי בקשת רשות ערעור על החלטתו של בית המשפט המחוזי בתל-אביב-יפו בשבתו כבית משפט לעניינים מנהליים (השופט נ' ישעיה) מיום 21.4.05, אשר דחה את הבקשה ליתן צו ביניים המורה למשיבה 1 (להלן: רשות שדות התעופה או הרשות) להקפיא את תוצאותיו של מיכרז שפירסמה להקמה ולהפעלה של מערך עגלות כבודה בשירות עצמי, אשר בו זכו המשיבות 4-2 (להלן: המיכרז).

המבקשות מדגישות כי הצעתן של המשיבות 4-2 לא עמדה בתנאי הסף להישתתפות במיכרז וכי רשות שדות התעופה התרשלה בבדיקת הנתונים.

...

כן שוכנעתי כי מאזן הנוחות נוטה לטובת המשיבות, בהתחשב בכך שרכישת ציוד זמני תגרום לרשות שדות התעופה לנזק כלכלי כבד וכן בכך שהמשיבות 4-2 הזמינו כבר את העגלות ויחידות הבקרה וחלק מהציוד אף נמצא בדרכו לארץ.

אשר על כן, בקשת רשות הערעור נדחית והצו הארעי מתבטל.

המבקשות ישלמו למשיבה 1 את הוצאות הבקשה ושכר טרחת עורך-דין כולל בסכום של 10,000₪ וכן 10,000 ₪ למשיבות 2-4 כאחד.

בית המשפט המחוזי בתל אביב - יפו בשבתו כבית-משפט לעניינים מינהליים עת"מ 61437-05-22 הסעות מוני סיטון בע"מ נ' רשות שדות התעופה ואח' לפני כב' השופט קובי ורדי, שופט עמית העותרת הסעות מוני סיטון בע"מ על ידי ב"כ עוה"ד ערן בצלאל , אור פי-אל וליאור שמואלי המשיבות .1 רשות שדות התעופה בישראל ע"י ב"כ עוה"ד עופר דרורי, מלי כהן וטלי אילון .2 החברה המאוחדת לתיירות בע"מ ע"י ב"כ עוה"ד יצחק לזר ורעות אשרי גלעדי פסק דין

בנוסף לטענות העותרת בעתירה כנגד פרשנות תנאי הסף ,העותרת טענה, בין היתר בעתירה, כי מי שנתן את הפרשנות של הרשות היה היועץ המשפטי עו"ד לביא ,בשם גורמים עלומי שם ,בלא שועדת המכרזים דנה מעולם בסוגיות אלו ,כאשר , בהיתחשב גם בסוגיה המהותית וכבדת המשקל שהייתה על הפרק לגבי פרשנות תנאי סף , שהכריעה את גורל המיכרז, הייתה חובה על ועדת המכרזים עצמה לידון בכך ולא ניתן היה להאציל את מלאכת הפרשנות של תנאי הסף לאחרים ושרק מטעם זה דין העתירה להיתקבל .

...

בנוסף לטענות העותרת בעתירה כנגד פרשנות תנאי הסף ,העותרת טענה, בין היתר בעתירה, כי מי שנתן את הפרשנות של הרשות היה היועץ המשפטי עו"ד לביא ,בשם גורמים עלומי שם ,בלא שוועדת המכרזים דנה מעולם בסוגיות אלו ,כאשר , בהתחשב גם בסוגיה המהותית וכבדת המשקל שהייתה על הפרק לגבי פרשנות תנאי סף , שהכריעה את גורל המכרז, הייתה חובה על ועדת המכרזים עצמה לדון בכך ולא ניתן היה להאציל את מלאכת הפרשנות של תנאי הסף לאחרים ושרק מטעם זה דין העתירה להתקבל .

דיון והכרעה: לאחר ששמעתי את הצדדים ועיינתי בכתובים החלטתי להחזיר את הדיון לוועדת המכרזים לקבלת החלטה בטענות העותרת , הכל כפי שיפורט להלן.

והנה, במצב דברים זה ובמיוחד משהרשות עצמה מציינת בתשובתה כי אין תיעוד וביטוי להלך המחשבה של ניסוח תנאי הסף בפרוטוקולים של דיוני ועדת המכרזים בהם אושר לצאת למכרז ובהם הוכרז על הזוכה וכי בזמן אמת עניין ניסוח תנאי הסף הרלוונטי לעתירה לא עלה לדיון בוועדת המכרזים , אני סבור שגם אם לא קיימת חובה שבדין שוועדת המכרזים תדון בכל מקרה ובכל טענה המועלית בפניה על ידי משתתף במכרז שלא זכה בו, הרי בנסיבות שבענייננו הייתה צריכה וועדת המכרזים לדון בטענות העותרת ולהכריע בהן ולא להסתפק במכתב עו"ד לביא בשם גורמים רלוונטיים עלומי שם ברשות.