לאור טענות הצדדים עלי ליתן החלטתי, ואקדים ואציין כי אינני מקבל את טענת הנאמן לפיה אין ל"הילכת לשצ'נקו" תחולה רטרואקטיבית , וכפי שנקבע לא אחת "....נקודת המוצא לדיון בתחולתה של הלכה חדשה היא כי זו חלה הן פרוספקטיבית (כלפי העתיד) והן רטרואקטיבית (כלפי העבר). לצד זאת, נקבע כי במקרים חריגים , כאשר קיים אינטרס הסתמכות לגיטימי ומשמעותי הראוי להגנה , ניתן יהיה לסטות מכלל זה לשם עשיית צדק וזאת נוכח מכלול השיקולים הרלוואנטיים לאותו ענין . עוד נקבע כי בקיומה של הסתמכות משמעותית אין די , אלא נידרש כי יהא זה מצב שבו לא ניתן לענות על אינטרס ההסתמכות באמצעות הגנות הלקוחות מדינים אחרים ... בסיכומו של דבר, הנטל המוטל על המבקש שלא להחיל החלטה שיפוטית באופן רטרואקטיבי, הוא כבד..."
(בר"מ 1245/15 הועדה המקומית לתיכנון ובנייה גבעתיים נ' נוה שוסטר בע"מ (16.12.19), פסקה 46).
...
לאור כל האמור נותר לבחון את טענתו האחרונה של הנאמן לפיה החלתה של הלכת "לשצנקו" מותנית גם בכך שהחייב בו מדובר נעדר כושר השתכרות לחלוטין , ואכן טענה זו מבוססת על קביעת בית המשפט ב"הלכת לשצ'נקו" (פסקה 18) לפיה:
"קושי מסוים עלול להתעורר במצבים חריגים שבהם החייב בעל כושר השתכרות בלתי ממומש, ומתקיים מכספי הגמלה בלבד. אמנם, השתת תשלום חודשי במצב זה מובילה, על פני הדברים, לגריעה מכספי הגמלה, בין אם החייב בעל כושר השתכרות, בין אם לאו. דא עקא, שעל החייב בהליך פשיטת רגל מוטלת חובה למצות את פוטנציאל השתכרותו, וזאת כחלק מחובתו להתנהל בתום לב במסגרת ההליך......הלכה פסוקה היא, כי אי-עמידה בחובה זו עלולה להוביל לביטול הליך פשיטת הרגל כולו.....משאלו הם פני הדברים, דומה כי ניתן להטיל על החייב צו תשלומים במצבים כגון דא. אם יעמוד במריו, ימנע ממיצוי כושר השתכרותו, ולא ישא בצו התשלומים כסדרו – יוביל הדבר לא לחיובו בתשלום העתי מתוך כספי הקצבה, כי אם לביטול הליך פשיטת הרגל".
במקרה שלפנינו הן החייבת והן בעלה עברו כבר את גיל הפרישה (ראו דברי ב"כ החייבת בעמ' 2 לפר' מיום 8.1.18 שורה 6),ובהיקש מדיני הנזיקין (ראו לדוגמא ע"א 7942/99 עיזבון המנוח צבי אבני ז"ל נ' ביטוח ישיר אי די אי לביטוח בע"מ פ"ד נה(2) 511 ,פסקאות 4-5 לפסק דינו של השופט אור) ודינים אחרים, אני סבור כי ככלל חייב המגיע לגיל פרישה יחשב בהעדר נתונים מוכחים לסתור, כמי שאיננו בעל כושר השתכרות.
לפיכך , אני סבור כי החייבת זכאית לכאורה לקבלת צו הפטר לאלתר , אלא שאני סבור כי יש מקום למתן זכות טיעון גם לנושה יהודה גרניט אשר הגיש התנגדות בשעתו לבקשת החייבת לקבלת צו הפטר לאלתר , ביום 23.1.2018 .
לפיכך אני מורה לחייבת להמציא את החלטתי זו לנושה יהודה גרניט בכתובת המצוינת בתגובה שהוגשה על ידו במסירה אישית , והחייבת תגיש אישור מסירה עד ליום 31.7.2020.