נוכח דחיית דרישתה מחב' הגיחון, הוגש כתב התביעה המקורי נגד שתי נתבעות: חב' הגיחון בע"מ (להלן: "הגיחון") והמבטחת של הגיחון, שירביט חברה לביטוח בע"מ (להלן: "שירביט") לפצוי על פי חוות דעת של שמאי מטעמה בשל נזקיה עקב ההצפה בסך של 1,402,011 ₪ (קרן) בצרוף הפרישי הצמדה וריבית עד מועד הגשת התביעה שהועמד על סך של 1,556,093 ₪.
לדברי שחר: "היה בצנרת הראשית היו מתהוות סתימות עקב שימוש של אולמי פאלאס, של הבור שומנים שלהם שהיה נסתם והיה סותם את הצנרת ראשית, האולם היה משליכים פסולת וכל מיני דברים לצנרת ראשית שלהם כלפי מטה והיא היתה נסתמת. והיה נגרם לי נזק ואני הייתי מזמין על חשבונית משאיות שיפתרו את הבעיות והצגתי חשבוניות על כך" (עמ' 26 שורות 15-18).
ובזיקה לארוע ההצפה הקודם משנת 2004 אמר: "הארוע הראשון וגם הארוע שלי היתה סתימה בכביש וכל המים חדרו למחסנים שלנו, זו סיבת הנזק. ש. הארוע של 2004 ו-2009 אות מקרה. ת. שם זה היה סתימה בביוב הראשי וכל המים ניכנסו" חרף זאת, לא נקטה התובעת בפעולה כלשהיא למנוע הצפה חוזרת, כבר בשנת 2004 או לאחריה.
סעיף 5 לפקודת הנזיקין קובע: "בתובענה שהוגשה על עוולה תהא הגנה שהתובע ידע והעריך, או יש להניח שידע והעריך, את מצב הדברים שגרמו לנזק וכי חשף עצמו או רכושו למצב זה מרצונו". לצורך החלת הגנת ההסתכנות מרצון על הנתבע הנטל להוכיח כי היתקיימו של שלושה תנאים מצטברים: ידיעת מצב הדברים יוצר הסיכון ובכללו הערכת מהות הסיכון, אופיו המסוכן של המעשה וסוג הסיכון העומד לפתחו.
כך גם, אין לקבוע כי התובעת, ויתרה מראש על פיצוי בגין נזק שיגרם לה מאותו סיכון, עליו לא ידעה, מקוו הביוב העירוני, אשר ניזקו מטבע הדברים גדול עשרות מונים מהצפה של קו ביוב בתוך הבניין.
...
לפיכך, נדחית בגין מכירה בחסר של הסחורה הפגומה, שלא הוכחה.
כן, נדחית התביעה לפיצוי בגין עבודות שיפוץ במקלט, שהנתבע לא אחראי לגביו ולא הוצגו אסמכתאות בתמיכה לחוות דעת השמאי רום, בעניין הוצאות מיון הסחורה ע"י עובדי התובעת ודינן, להידחות.
סוף דבר.