בגדריו של ההסכם (סעיף 3.6) נקבע כי החנות היא אחד הנכסים שבמחלוקת, כי ניסים ישלם
לאחים, לרבות ליעקב, סך של 8.65 מיליון ₪, בתוספת העברת הזכויות בשתי חנויות - אשר אחת מהן היא החנות, וכי יעקב יקבל מניסים מיליון ₪, בתוך 3 חודשים לכל המאוחר, וכן את הזכויות בחנות as is.
נטען בתובענה כי זכויות אלו של ניסים בחנות בעת חתימת ההסכם, היו זכויות של דיירות מוגנת.
בגדר הסכם הפשרה הפרטני אשררו יעקב וניסים את ההסכם שקבל תוקף של פסק דין ובנוסף, התחייבו כדלקמן (סעיף 2):
ניסים יעביר ליעקב את זכות הבעלות (במקום את זכות הדיירות המוגנת בלבד);
במקום 1,000,000 ₪ שיעקב אמור היה לקבל בהתאם להסכם, הוסכם כי הוא יקבל 300,000 בלבד ₪; לניסים יועבר סך של 600,000 ₪ מדמי הפינוי של "קפה נאווה", אשר הנו נכס משפחתי נוסף שנכלל בהסכם, וזאת לשם פרעון המשכנתא הרשומה על החנות, ויעקב מוותר על קבלת 100,000 ₪ נוספים, מתוך אותם מיליון ₪ שהיה עליו לקבל במסגרת ההסכם.
בתמיכה לבקשה צירף כפיר את חוזה המכר לפיו רכש את החנות עוד ביום 25.10.2012, במסגרת עסקה כוללת בין שורה של רוכשים- באמצעות עו"ד הניג ששמש כנאמן- לבין ההקדש בעל הזכויות (נספח 1); את העתק הדיווחים לרשויות המס משנת 2012; הודעה בדבר נאמנות מחודש נובמבר 2012, וכן את לוח הסילוקין של המשכנתא מחודש דצמבר 2012, לרכישת נכס מסחרי (נספח 3).
קיימת מחלוקת בפסיקה, אם הסמכות לידון בשאלת הבעלות במקרקעין שאינם רשומים, היא הכרעה בשאלת זכויות אובליגאטוריות שכן בהתאם להוראות סעיף 7 לחוק המקרקעין, התשכ"ט-1969, עסקה שלא הסתיימה ברשום היא בגדר התחייבות לערוך עסקה בלבד, והסמכות בה נגזרת משוויין הכספי (דעת כב' השופט הנדל ברע"א 4890/15 אהרן אלוש נ' עירית טבריה (פורסם בנבו, 31.12.2015) וכן כב' השופטת בן אור בת"א (מחוזי י-ם) 7441-05 הפטריארך היווני אורתודוקסי של י-ם נ' מדרשת קדמת ירושלים (פורסם בנבו, 28.10.2010)), או שמא בהיותם של מקרקעין- גם אם הם אינם רשומים - מקרקעין מעצם טיבם, יש לסווג את המחלוקת כ"תובענה אחרת הנוגעת למקרקעין" שהסמכות הייחודית לבררה נתונה לבית המשפט המחוזי בהתאם לסעיף 51(א( (2) לחוק בתי המשפט (דעת כב' השופט עמית בה"פ (מחוזי חי') 119/08 שרה שוייצר נ' אילן רפאל (פורסם בנבו, 06.07.2008)), יהא שוויים אשר יהא.
...
אשר לבקשה לעיון מחדש, הרי שמאחר ובמסגרת ההליך שבפני ממילא לא יתוקן כתב ההגנה, ומאחר וההוצאות הוטלו בשל אותו תיקון שהתבקש, אני מורה על ביטול ההחלטה המחייבת את הנתבע לשלם הוצאות לצורך תיקון כתב ההגנה.
סוף דבר
מן הנימוקים המפורטים לעיל, אני קובעת שבית משפט זה נעדר סמכות עניינית לדון בתובענה.
אני מורה על דחיית התובענה על הסף בהיעדר סמכות עניינית, בהתאם לתקנה 101(2) לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984.