עוד טען הנתבע כי עובר לרכישת דירתו הוצג בפני מיסמך ולפיו המוכרים נתבעו על ידי התובעת בגין ניזקי רטיבות שנגרמו עקב אותם ליקויים נטענים במרפסת דירת המוכרים ובהליך זה נקבע כי המוכרים ישלמו לתובעת סך של 2,500 ש"ח לתיקון ניזקי הרטיבות, אשר שולמו לה אולם האחרונה בחרה שליטתו שלא לתקן את הליקויים אלא השתמשה בכספים לצורך תקוני צבע.
בית המשפט העליון לא שלל את הזכות לפצוי וקבע בסעיף 16 לפסק הדין כך:
" 16. השאלה שהטרידה אותנו היתה אם נוכח הפעילות הבלתי חוקית של המערערים, אשר בנו את ביתם ללא היתר ובאמצעות קבלן שאינו רשום, אין מתחייבת שלילת הסעד מהם, על יסוד העקרון לפיו אין לתת לתובע להנות מפרי חטאו, שכן מעילה בת עוולה אין צומחת זכות תביעה (ראו למשל: ע"א 3441/01 פלוני נ' פלונית, פ"ד נח(3) 1, 16-15; בג"ץ 706/94 רונן נ' שר החינוך והתרבות, פ"ד נג(5) 389, 416; ע"א 391/89 וייסנר נ' אריה חברה לביטוח בע"מ, פ"ד מז(1) 837, 856; ע"א 3798/94 פלוני נ' פלונית, פ"ד נ(3) 133, 143-142; ע"א 6416/01 בנבנישתי נ' כונס הנכסים הרישמי, פ"ד נז(4) 197, 206 (להלן: פרשת בנבנישתי)). עקרון זה עלול בנסיבות מסוימות לשלול את זכות תביעתו של ניזוק (פרשת בנבנישתי הנ"ל, בע' 209), וביסודו עומד החשש שמא בכך שנכיר באחריות כלפי המערערים ונושיט להם סעד, נימצא מעודדים הפרת חוק או נותנים ידינו לפגם מוסרי.
משמעותו של פסק הדין שניתן בהליך הקודם – האם חל הכלל של מעשה בית דין :
הנתבע טוען כאמור כי פסק הדין שניתן בהליך קודם שהתנהל בין התובעת ובין המוכרים בגין אותה עילת תביעה של ניזקי רטיבות שנגרמו לדירת התובעת כתוצאה מליקויים במרפסת המוכרים, אשר נדונה בת"ק 3890-05-11 בבית משפט השלום בעכו ,במסגרתו נקבע (ע"י בורר שמונה בהסכמת הצדדים), כי המוכרים ישלמו לתובעת סך של 2,500 ש"ח, מהוה מעשה בי-דין המונע מהתובעת להגיש תביעתה בגין ליקויי רטיבות בשנית.
כן ראה לעניין זה פסק דינו של ביהמ"ש המחוזי בירושלים בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים מפי כב' השופט רם וינוגרד ברע"א 11704-10-13 גוטפרב נ' רביע [ניתן ביום 17.10.2013] פורסם במאגרים:
"אם לא די בכך, הרי שלכל פחות הטענות בעיניין הנזילות מצנרת המבקש לדירת המשיבה מהוות טענות בעיניין ביצוע עוולות של הסגת גבול ומטרד, ויש לראותן כעוולות מתמשכות שעילת התביעה בגינן לא היתיישנה (ראו ע"א 9413/03 אלנקוה נ' הוועדה המקומית לתיכנון ולבניה, ירושלים, מיום 22.6.2008; ע"א 573/12 הבנק הבנלאומי הראשון בישראל בע"מ נ' גולדסיל בע"מ, מיום 29.8.12).
...
בעניין אחד בלבד סבורני כי לא היה מקום שהמומחה מטעם בית המשפט יערוך בדיקתו והוא נושא הפיצוי שקיבלה התובעת בהליך הקודם שהתנהל כאמור בין הצדדים והאם הוא משקף נכונה את עלותו.
וככל שהעלו הצדדים ו/או מי מהם טענות בעניין זה- היה על המומחה להבהיר להם שאין המדובר בנושא שהוסמך לבחון אותו לפיכך אני מורה על מחיקת סעיף זה מחוות דעתו של המומחה אשר ממילא אינו מוריד ואינו מעלה לעניין מסקנותיו של המומחה לגבי המחלוקת בין הצדדים.
לסיכום:
לאור כל האמור לעיל, אני קובעת כי האחריות לנזקי הרטיבות בדירת התובעת מוטלים על הנתבע, אשר ביצע את התיקונים הדרושים במרפסת דירתו; ולפיכך אני מחייבת את הנתבע לשלם לתובעת את הסך של 9,300 ש"ח שנקבעו בחוות דעתו של המומחה מטעם בית המשפט כעלות התיקונים בדירת התובעת, בצירוף הוצאות משפט של התובעת בסך של 2,000 ש"ח ובצירוף אגרת המשפט בסך של 875.16 ושכ"ט עו"ד בסך כולל של 1,800 ש"ח.
הסכומים ישולמו לתובעת בתוך 30 יום מהיום, אחרת יישאו הפרשי הצמדה וריבית כחוק.