לשונו של סעיף 21 (א) (2) לחוק מישפחות חיילים בתקופה הרלוואנטית לפרשת אפריאט לגביה הופנו הערותיו של בית המשפט באותה פרשה הוא : "שולמו לבן מישפחה או בעדו תגמולים לפי חוק זה, זכאית המדינה להיות מפוצה בעד תגמולים אלה, מידי אדם שעליו מוטלת החובה לשלם לאותו בן מישפחה את הפיצויים לפי החוק האחר (פקודת הנזיקים האזרחיים, 1944), עד לסכום אותם הפיצויים". אלא מאי, תיקון מס' 3, תשכ"ג-1963 לסעיף 21(א)(2) לחוק, שנעשה בהתאם להערות בית משפט בפרשת אפריאט קבע: "שולמו לבן-מישפחה או בעדו תגמולים לפי חוק זה, זכאית המדינה להיות מפוצה בעד תגמולים אלה מידי האדם שעליו מוטלת החובה לשלם לאותו בן-מישפחה פיצויים לפי החוק האחר, עד לסכום אותם הפיצויים, או עד לסכום העולה בחלקו של אותו אדם כשהאחריות לפיצויים משותפת לו ולאחראים אחרים, הכל לפי הענין". בדברי ההסבר להצעת החוק 511, 190 נאמר: "בית המשפט העליון בפסק הדין שנתן בעירעור אזרחי 166/59 (משה אפריאט נגד היועץ המשפטי) הצביע על תקלה הנובעת מהנוסח של סעיף 21 לחוק הקיים, המונע מצד שלישי, האחראי בנזיקין אזרחיים למותו של חייל ונתבע על ידי המדינה לפצותה על התשלומים ששילמה מכוח חוק זה למשפחת הנספה, לטעון טענה של רשלנות תורמת מסייעת מצד הנספה או אדם אחר, למותו הוא. ההוראה המוצעת באה להסיר את התקלה הנ"ל".
לפיכך, לאחר תיקון מס' 3 לסעיף 21 (א)(2) לחוק מישפחות חיילים, כאמור בסיפא של הסעיף, בידי מזיק לטעון לרשלנות תורמת בתביעת שיפוי של המדינה שהוגשה בעילה הנזיקית.
היסתכנות מרצון:
לטענת הערייה קמה לה הגנה של היסתכנות מרצון של הניזוק לפי סעיף 5(א) לפקודת הנזיקין לפיה: "בתובענה שהוגשה על עוולה תהא הגנה שהתובע ידע והעריך, או יש להניח שידע והעריך, את מצב הדברים שגרמו לנזק וכי חשף עצמו או רכושו למצב זה מרצונו". הגנה זו משמעה הגנה מפני האחריות עצמה בנזיקין (ראו: ע"א 804/80 Sidaar Tanker Corporation נ' חברת קו צנור אילת אשקלון בע"מ, פ"ד לט(1) 393 ) ועל הטוען לה להוכיח שהתקיימו שלושה תנאים מצטברים: "הראשון עניינו בידיעת הניזוק אודות מצב הדברים יוצר הסיכון, ובכלל זה הערכת מהות הסיכון, אופיו המסוכן של המעשה ... וסוג הסיכונים העומדים לפתחו. אכן, ברי כי מי שאינו מודע לאפשרות קיום הסכנה או מי שמודע למצב הדברים אך לא יודע להעריך את אופיים המסוכן, לא ייחשב כמי שלקח סיכון מרצונו ... התנאי השני, הנו כי הניזוק יחשוף עצמו בפועל למצב הדברים יוצר הסיכון, הפיסי והמשפטי ... התנאי השלישי הוא כי הניזוק יחשוף עצמו לסיכון מרצון, אשר צריך שיתקבל בהכרה ברורה של הסכנה, בידיעת הניזוק את זכותו להישמר מפניה, ומתוך בחירה חופשית ונטולת פגם להסתכן בכל זאת" (ע"א 11172/05 אלון נ' חדד [פורסם בנבו] 21.10.09).
הסעיף נסוב על ארוע בו מעורב רכב של הערייה ולא רכב של צד ג' מה גם, שעסקינן בתביעה נזיקית שעניינה בור ברחוב ולא בתביעה מכוח חוק הפלת"ד. לפיכך, לא רלוואנטית שאלת החובה לבטח את האופנוע על פי דין.
...
לפניי תביעת שיפוי בגין תגמולים ששילמה ותשלם התובעת ליורשי חייל שנהרג בתאונת דרכים שהתובעת טוענת כי נגרמה בשל בור תשתית לקוי המצוי בתחומה ובאחריותה של הנתבעת 1 , אשר הנתבעת 2 היא המבטחת שלה בפוליסה המכסה נזקי גוף של צדדי ג'.
כאב וסבל וקיצור תוחלת חיים:
לאור גילו הצעיר של המנוח במועד פטירתו ותוחלת החיים ובהתחשב בכך שמותו היה
מידי ואין להניח כי סבל לפני מותו , אני קובעת פיצוי בסך של 700,000 ש"ח בגין כאב וסבל
וקיצור תוחלת חיים.
הוצאות קבורה ומצבה:
בהיעדר אסמכתאות מלאות על הוצאות הקבורה והמצבה בהן נשאה התובעת אני קובעת
על דרך האומדנא פיצוי בגין רכיב זה בסך של 10,000 ₪ .
סוף דבר.