לו ידעו המבקשים על התוכנית של המשיבה לממש את הבנייה במיתחם האחורי, "הם לבטח לא היו מחדשים את הסכם השכירות לתקופת האופציה, שכן משמעות הבנייה היא גריעת החניות ששרתו את באי המסעדה ופגיעה בשטח התפעולי שמאחוריה ובכך נמנעת כל אפשרות לתפעל מסעדה כעין זו, בטבורו של רחוב ראשי צפוף בעיר, ללא מקומות חנייה וללא שטח תפעולי אחר".
במסגרת עבודות בנייה אלו, הוחל בחפירתו של מרתף (ככל הנראה מרתף חניה כאמור שם) המשתרע עד גבול מיתחם הבנייה (קו 0) ונושק לדופן האחורית של המושכר.
פועל יוצא הוא כי החניות ששרתו את באי המסעדה לא היו קיימות עוד וכן כל הגישה למושכר מהכיוון האחורי שלו הפכה להיות בלתי עבירה ובלתי נגישה ואף פתח הכניסה הקבוע בדופן האחורי של הממכר הפך להיות בלתי שמיש והוא נאטם לחלוטין למעבר בקורות עץ. הוסבר כי המעבר האחורי שמאחורי המושכר ופתח הכניסה שבו בקיר האחורי שלו שמשו לאורך כל השנים את בית הקפה והמסעדה לצורך כניסת ספקים וסחורות וללא שטח תפעול אחורי זה והפתח האחורי הרי שהמסעדה אינה יכולה לתפקד.
זאת ועוד, החלק הארי של תקופת השכירות שאליה מתייחס כתב התביעה מתייחס לתקופת התפשטות נגיף הקורונה בארץ שבעטיה נאסר על ידי הממשלה פתיחתם של מסעדות ובתי קפה ועל כן עומדת להם הגנת הסיכול לפי סעיף 18 לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל"א-1971 המאפשר ביטול החוזה ופטור מקיום החיוב החוזי בתקופת הסיכול (נקודה שאף פורטה בהרחבה בתא"ק 72834-06-20).
כידוע, מטרתו של הליך דיון בבקשת רשות להגן היא למנוע דיון בתובענה רק אם ברור הדבר ונעלה מספק שאין לנתבע כל סיכוי להצליח בהגנתו (ראו ע"א 9654/02 חב' האחים אלפי בע"מ נגד בנק לאומי לישראל בע"מ (1.11.04); ע"א 544/81 מנחם קיהל בע"מ נ' סוכנות מכוניות לים התיכון בע"מ, פ"ד לו(3) 518, 524; י' זוסמן סדרי הדין האזרחי (מהד' שביעית, 1995), בעמ' 675).
...
בהתאם לפסיקה זו, הרי מקום שאין מדובר בהגנת בדים והגנת המבקש היא "אפשרית, ולו בדוחק", והיא אינה "הגנת בדים", כי אז המסקנה המשפטית המתחייבת היא שנכון הוא לאפשר למבקשת את ההתגוננות מפני ההליך" (רע"א 40983-05-19 ערנת-טק בע"מ נ' שלמה מורסיאנו (22.7.2019)).
זאת, על מנת שבית המשפט לא יידרש לקיים הוכחות ולאחר מכן להגיע למסקנה אשר יגיע עת מלכתחילה יכול היה להפעיל את שיקול דעתו האם יש מקום לנהל הליך שלם אם לאו מש"זמנו של בית המשפט הינו מוגבל, ותור המתדיינים ארוך" ואין מקום להאריך את ההליך לריק על דרך שמיעת ראיות (ראו והשוו: ע"א 3801/06 שרית עובדיה נ' עיריית הרצליה (18.2.2018)).
אומנם לא סיכויי התביעה נבחנים אלא סיכויי ההגנה אולם כן יש משמעות להפרכת הטענה העיקרית לאי תשלום בשל העבודות מצד המשיבה וכן בשל הקורונה, ועל פניו נראה כי על המבקשים לשלם את החוב, גם אם יופחת בשל טעמים שהעלו כהגנה, עת מותר להם בשלב זה לטעון טענות בע"פ כנגד מסמך בכתב, עת לא ברור מהו היקף הפגיעה של מגיפת הקורונה ובכל זאת אין בכך כדי לפטור אותו מתשלום מלא, אני סבורה כי יש ליתן לו רשות להתגונן משגילה סיכויי הגנה, הגם שנמוכים הם עד כדי דוחק אולם אני מתקשה להגדירם כמקשה אחת כהגנת בדים.