במסגרת דיון זה הוסכם כי הואיל ונותרו עניינים עובדתיים הטעונים הבהרות ובדיקות נוספות, ובהנתן הערת בית המשפט שלפיה הכרעת המוסד לביטוח לאומי צריכה להנתן לאחר בחינה מהותית של המבחנים שנקבעו בפסיקה לבחינת שאלת התקיימות יחסי עבודה, יש להחזיר את עניינו של המבקש לבדיקה מחודשת של פקיד התביעות במוסד לביטוח לאומי.
בנסיבות אלה, עתר המבקש לקבוע כי בהיעדר ראיות שיסתרו את בקשתו לפיה הוא עומד במבחנים להגדרת עובד, ולאחר שהמוסד לביטוח לאומי השתהה משך זמן ניכר בטיפול בתביעתו, ובשל המנעות פקיד התביעות מבחינה עניינית ומהותית של מסגרת ההעסקה בחברה, יש להעתר לבקשה ולהורות למוסד לביטוח לאומי לשלם למבקש את מלוא זכויותיו כעובד של החברה.
לחלופין טוען המוסד לביטוח לאומי כי ככל שייקבע כי אמנם מתקיימים יחסי עבודה, הרי שבהתאם לפסיקת בית הדין הארצי לעבודה בעיניין כותה, יש ליישם את "הגישה החישובית" ולהורות כי המבקש קיבל את זכויותיו הסוציאליות ולא נותרה גמלה לתשלום, זאת בהנתן הצורך לקזז את הסכומים ששולמו לו ביתר כעצמאי, לעומת השכר שהיה משתלם לו אילו היה מועסק כעובד שכיר.
במובן זה, כך נקבע, הבקורת על פקיד התביעות אינה ביקורת "ערעורית", כי אם דיון ראשוני בתובענה נגד המוסד לביטוח לאומי, שבמסגרתו על העובד לשכנע כי הוא זכאי לגימלה, כך שבית המשפט אינו בוחן את החלטת פקיד התביעות ב"משקפי" ערכאת ערעור, אלא עליו לקבוע ממצאים ולהכריע בעצמו האם לעובד זכות לגימלה, אם לאו (שם, פיסקה 30).
...
בנסיבות אלה, עתר המבקש לקבוע כי בהעדר ראיות שיסתרו את בקשתו לפיה הוא עומד במבחנים להגדרת עובד, ולאחר שהמוסד לביטוח לאומי השתהה משך זמן ניכר בטיפול בתביעתו, ובשל הימנעות פקיד התביעות מבחינה עניינית ומהותית של מסגרת ההעסקה בחברה, יש להיעתר לבקשה ולהורות למוסד לביטוח לאומי לשלם למבקש את מלוא זכויותיו כעובד של החברה.
סיכום:
בנסיבות המקרה שלפנינו, חרף העובדה שבפן הפורמלי, הוגדר המבקש במסגרת הסכם השירות כקבלן עצמאי, תוך שלילת יחסי עבודה בין הצדדים, סבורני כי על הצד המעשי, בראי המבחנים שנקבעו בפסיקה, נראה כי מתכונת העסקתו של המבקש נוטה – על צד העיקר – יותר לכיוון ההגדרה של יחסי עובד-מעביד.
לאור כל האמור לעיל, סבורני כי עלה בידי המבקש להרים את הנטל המוטל עליו להוכיח כי שימש כעובד של החברה.
סוף דבר:
על יסוד כל המוסבר לעיל, הבקשה מתקבלת, ובהתאם אני קובע כי המבקש שימש עובד החברה לשעבר, עובר לכניסתה להליכי חדלות פירעון.
