בהחלטתו בעיניין, ציין בית המשפט המחוזי בתל אביב-יפו (השופטת א' כהן) כי העירעור מעורר שאלה משפטית עקרונית, שטרם התגבשה לגביה גישה אחידה – "האם ניתן לפסוק פיצוי בגין עוגמת נפש בתביעה נגד המוביל האוירי בגין איחור בקבלת כבודה לאור סעיף 29 לאמנת מונטראול" – והעביר את הדיון בעירעור להרכב תלתא.
אף דין החוזים הישראלי מרחיב את תרופת הפיצויים לנזק "שאינו נזק ממון", דוגמאת עוגמת נפש (סעיף 13 לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), התשל"א-1970; ראו גם בר"ע (מחוזי ב"ש) 630/01 דלומי נ' דיזנהויז שירותי נסיעה ותיירות בע"מ (6.11.2001), ובר"ע (מחוזי ב"ש) 777/00 דודפור נ' חברת ש. רפפורט (20.7.2001) [שם נקבע, בהקשר של תביעות נגד סוכני נסיעות, שבית המשפט לתביעות קטנות רשאי להדרש לתביעת פיצוי בגין עוגמת נפש]).
במוקד פסקי הדין הללו עמדה השאלה האם ניתן לפסוק לנוסע פיצוי מכוח נורמות חיצוניות לאמנת מונטראול – ה- "UK Disability Regulations", במקרה של Stott [נוסע בעל מוגבלות שאופן הטיפול בו ובאישתו גרם לפגיעה ברגשותיו], וה- Official Languages Act בעיניין Thibodeau [שם נפגעו זכויותיהם הלשוניות של נוסעים, שחברת התעופה לא סיפקה להם שירות בשפה הצרפתית] – ובשני המקרים השיבו לכך בתי המשפט בשלילה.
...
מבלי לקבוע, אפוא, מסמרות לגבי היקף האחריות לפי סעיף 17(1) לאמנת מונטריאול – שבא בנעלי סעיף 17 לאמנת ורשה – יש באוריינטציה הפרו-צרכנית של הלכת דדון כדי להקרין על פרשנות סעיף 19 שבמוקד ההליך דנן, ולתמוך בגישה המאפשרת להטיל על המוביל אחריות לנזק נפשי טהור.
ראשית, סבורני כי מן הבחינה האנליטית אין בשלילת האחריות לנזק נפשי טהור במקרי תאונה כדי להוביל, מיניה וביה, למסקנה דומה בנוגע לנזקי איחור.
סוף דבר
תשובתנו לשאלה האם אמנת מונטריאול מאפשרת להטיל על המוביל אחריות לנזק לא ממוני – דוגמת עוגמת הנפש שנגרמה למשיבים דנן – במקרים של איחור בתובלה האווירית, היא בחיוב.