לפניי תביעה למתן סעד הצהרתי כי קרקע בשטח של 155.56 מ' וכן קרקע בשטח של 13.47 מ"ר המקורה בסככה בבית משותף המצוי ברח' רד"ק 13, הידוע כגוש: 10826, חלקה: 50, (להלן: "המקרקעין"), כפופים לזיקת הנאה מכוח שנים לטובת חניית רכב ומעבר לצורך כניסה ישירה ונוחה לדירת קרקע הידועה כתת חלקה 1 (להלן: "הדירה").
סעדי התביעה המבוקשים יש בהם כדי לעוות את 'יחסי הכוחות' בין זכות הבעלות הידועה כזכות עליונה, ביחס לזכות זיקת הנאה מכוח שנים, המוכרת כזכות משנית וארעית הנתנת אף לביטול או לשינוי תנאיה.
יפים דברי בית משפט העליון לעניין אותו 'שימוש נוגד', שצוין בעיניין אסטרחאן, כדלקמן:
"[...] בעיניין אסטרחאן עמד השופט בן יאיר על כך שעל השמוש במקרקעין להיות שימוש נוגד, באופן המהוה הפרה של זכויות הבעלים במקרקעיו. דרישה זו מובנת, שהרי שימוש שאינו נוגד את זכותו של הבעלים, אינו יוצר אצל זה האחרון כל אינטרס לעצור את מרוץ תקופת ההתיישנות, המהוה את הבסיס לקיומה של זיקת הנאה מכוח שנים. ויוער בהקשר זה, כי על מנת להחשב שימוש נוגד, אין השמוש יכול לנבוע מזכות חוזית או אחרת שהוענקה על ידי בעל המקרקעין הכפופים למשתמש. שהרי אילו דובר בשימוש הנעשה על פי הסכם עם הבעלים, שוב אין הוא יכול להפעיל את זכותו על פי סעיף 94(ב) להיתנגד לשימוש הנעשה במקרקעיו. גישה זו מתיישבת היטב עם הרציונל הניצב בבסיס דיני ההתיישנות, הטמון בהמנעותו של הבעלים מלתבוע את זכותו. מטבע הדברים, יכולת זו אינה מתקיימת מקום בו השמוש בנכס נעשה בהסכמת הבעלים [...] (ראו: ויסמן, בעמ' 529-528; דויטש, בעמ' 468-467; עניין אסטרחאן, סעיפים 22-21 לפסק הדין)." (עיינו ע"א 9308/06 עריית רמת גן נ' עיזבון המנוחה הגב' ורדה בורשטיין ז"ל (נבו 22.09.2011)
[ההדגשות אינן במקור - א.א]
וכן ההסבר לעניין 'שימוש נוגד', שימוש הנעשה מכוח הסכמת הבעלים, כדלקמן:
"שימוש במקרקעין הכפופים המתבסס על הסכמה של בעל המקרקעין הכפופים אינו עשוי להניב זיקת הנאה מכוח היתיישנות. על השמוש להיות "נוגד" (adverse) לבעל המקרקעין הכפופים ושלא בהתבסס על הסכמתו [.
החשש הוא שבמקרקעי ציבור 'איש הישר בעיניו יעשה', ובשונה מקרקע הנתונה בבעלות פרטית, שחזקה על בעליה כי לא יאפשר לצד שלישי להשתמש בקרקע במשך שלושים שנה רצופות בלא למחות על כך, לא יהיה מי שיתייצב וימנע שימוש רב שנים של צד שלישי במקרקעי ציבור (עיינו ע"א (מחוזי ת"א) 38409-10-11 עיזבון המנוחים יחזקאל ואלישבע הסה ז"ל נ' **** שאול (נבו 13.11.2013).
...
כל האמור לעיל מקבל משנה תוקף לאור חקיקתם של חוקי היסוד ומעמדה העליון מבחינה נורמטיבית של זכות הקניין במקרקעין השייך לנתבעים 1-3, בה אין לפגוע על נקלה, וזאת לבטח ביחס לזיקת הנאה שמעמדה בגדר אופי משני וארעי.
קבעתי שכאמור לא קמה לתובעות זיקת הנאה ודין תביעתן להידחות.
אזכיר, כי נתבעים 1-3 רכשו את המקרקעין בהסתמך על הרשום בפנקס המקרקעין, כאשר לא יכלו לדעת על טענה לקיומה של אותה זיקת הנאה נטענת (על פניו לגרסת התובעות הן יכלו לדרוש את רישום זיקת ההנאה בשנת 2008, דהיינו 30 שנים לאחר התגבשותה הלכאורית של הזכות), סבורני כי כל אלה הינם בגדר טעמים שהיה בהם כדי לאפשר שינוי של אותה זיקת הנאה נטענת, שכאמור לא הוכחה ולא עמדה ברף הנדרש לה.
התביעה על כלל מרכיביה - נדחית.