בסעיף 3 לכתב התביעה, מנוסח הסעד כדלקמן:
"בית המשפט מתבקש ליתן פסק דין הצהרתי הקובע שחלקו בבעלות הרשומה על שם הנתבע בגין צו הירושה (1/8 מהדירה), בדירה ברחוב קדושי בלזן 2 (המגיד 7) נתניה, גוש: 8232 חלקה: 436, משנה 1-2 (להלן: הדירה) יוקנו וירשמו על שם התובעת, היורשת היחידה של המנוח, בלישכת רישום המקרקעין בנתניה..."
העילה למתן הסעד מבוססת בעיקרה על נספח 5 לכתב התביעה, שבו מופיעה התחייבות בזו הלשון:
"... בתמורה אני שמש יעקב מוותר על כל הזכויות שלי בש.י.א.ו 1989, ש.י.א.ו 2001 בע"מ, ש.י.א.ו 1997 בע"מ בדירה בקדושי בלזן 2 גם אם אני מופיע בצוואה שתשאיר שמש אבלין שתחיה עד 120, אני מוותר ויתור מוחלט וכל זכויותיי יועברו לטובת שמש עזר לכסוי כל ההלוואה..."
ככל טענה מקדמית, נבחנת טענת ההתיישנות על יסוד כתב התביעה וההנחה, שעובדותיו יוכחו (מבין רבים: ע"א 4627/22 מפרקי חברת אגרקסקו, חברה לייצוא חקלאי בע"מ (בפרוק) ורו"ח ד"ר שלמה נס ורו"ח אלי שפלר נ' קוסט פורר גבאי את קסירר (שותפות רשומה) (7.6.2023), פס' 40).
מניסוח הסעד המפורט בסעיף 3 ברור, שמדובר בהצהרה על בעלות בחלק בדירה, ולפיכך במימוש זכות חפצית בקרקע, ועל כן, בהתאם לסעיף 5(2) לחוק לעיל, תקופת ההתיישנות היא בת 25 שנים, והתביעה לא היתיישנה.
...
מובן, שהתובעת כיורשתו של המנוח פועלת כחליפתו, והימנעותו בכתב ההתנגדות מהעלאת כל טענה כנגד זכויות הנתבע בדירה מכוח צוואת המנוחה, כמוה כהימנעות התובעת עצמה מהעלאת טענה בעניין זה.
על כן, מצאתי, שחל השתק פלוגתא ביחס לטענת התובעת, שמבוססת על נוסח ההצהרה מיום 5.10.2011, שמכוחו מנוע היה המנוח מלכפור בזכויות הנתבע בדירה ומלתבוע את רישומן על שמו לכיסוי ההלוואה הנטענת, והשתק זה חל מניה וביה על התובעת, כמי שבאה בנעליו, ומכאן, שדין התביעה לסעד, שעניינו העברת זכויות הנתבע בדירה לתובעת, להידחות.
אציין, כי ניתן להגיע למסקנה דומה בדבר מניעות התובעת מלטעון לזכויות בדירה חלף זכויות הנתבע מכוח ההלוואות המדוברות אף לאור דוקטרינת המניעות וההכרח להעלות את הטענות במסגרת הליך הירושה הנ"ל (רע"א 2237/06 בנק הפועלים בע"מ נ' וינשטיין (8.3.2009), פס' 26; ע"א 8273/16 Fundacio Gala-Salvador Dali נ' וי. אס מרקטינג (ישראל 2005) בע"מ (11.07.2021), פס' 44-45; פסק דינו של כב' השופט נ' סולברג בעניין בנק אוצר החייל לעיל; ת"א (מרכז) 5519-03-19 האלה עזאם נ' עבד אלעזיז חאג' יחיא (15.1.2020), פס' 21).
סוף דבר
דין הבקשה לדחיה על הסף להתקבל.