טוענת המשיבה, שקטגוריית החלב ומשקאות החלב נשלטת באופן מכריע על ידי מוצרי החלב לשתייה הרגילים (חלב רגיל 3% ו-1%), שמחיריהם מפוקחים, ומכירותיהם מהוות מבחינה כמותית למעלה מ-94% ממכירות מוצריה של המשיבה בקטגוריה זו. לפי מחקר שוק שהזמינה המשיבה לצרכים שיווקיים, עוד טרם הגשת הבקשה, מודעים הצרכנים לתכונות הייחודיות של מוצרי הפרימיום ומציינים כסיבות לרכישתם את הערכים הצרכניים התואמים אותם.
בתגובתה לבקשת האישור (סעיף 30) הסתמכה המשיבה על כך, שלגבי מוצרי הפרימיום שלה המיוצרים ברמות שומן זהות לרמות השומן של מוצרי החלב לשתיה הרגילים (1% ו-3%) קבע המפקח על המחירים במשרד החקלאות כי אין מדובר במוצרים המהוים מבחינת חוק הפיקוח "מצרכים דומים" למוצרי החלב הרגיל, ולכן אין מניעה חוקית למכור אותם במחירים גבוהים מן המחירים המפוקחים של מוצרי החלב הרגיל.
"
ובהמשך:
"... וכל הכוונה פה התכלית של התקנה הזאת זה לאותם מוצרים שהם נמכרים בתור, אנחנו כולנו מכירים אותם בתור כדורים או טיפות כאלה שנמכרים בפרמה בצורה חופשית וכתוספי תזונה."
מקובלת עליי מסקנתוֹ של המצהיר, מר פייקובסקי, בעמ' 100 לפרוט':
"המוצר הזה הוא מזון. תוסף התזונה הוא מזון. פקודת בריאות הציבור – מזון, כוללת את כל הדברים שאוכלים אותם, לרבות תוסף תזונה, למעט מים וסמים." (ההדגשה שלי – י.ג.)
הגדרת "תוסף מזון" מופיעה בתקנות בריאות הציבור (מזון) (תוספי מזון), התשס"א-2001:
”"תוסף מזון" - חומר המוסף למזון למטרה טכנולוגית, שאינו נועד לצריכה כשלעצמו כמזון או כרכיב בו, ולמעט חומר מסייע ייצור, תוסף תזונה וחומר טעם וריח;“
המונח "מטרה טכנולוגית", המופיע בהגדרת "תוסף מזון" מוגדר בתקנות תוספי מזון כך:
”"מטרה טכנולוגית" - מטרה הקשורה לייצור, עיבוד, הכנה, טפול, אריזה, הובלה או איחסון של מזון, לרבות שיפור מראהו, ריחו, מרקמו, טעמו או צבעו;“
לעומת זאת, המונח "מזון" מוגדר בסעיף 1 של פקודת בריאות הציבור (מזון) [נוסח חדש], תשמ"ג-1983:
”"מזון" – כל מצרך, זולת סמים או מים, המשמש מזון או משקה לאדם, וכל מצרך שבדרך כלל נותנים אותו במזון אדם או משתמשים בו להרכבתו או להכנתו, לרבות חמרים נותני טעם ותבלינים;“
סעיפים 2 עד 5 של תקנות תוספי מזון מטילות הגבלות על ייצור, ייבוא, שיווק ואחסון תוסף מזון.
...
אינני מקבל את הביקורת שמתח המבקש על חוות דעתה ועדותה שלד"ר גילה רוזן, וסבורני שעדותה עמדה במבחן החקירה הנגדית.
"
קכ"ח. נוכח כל האמור לעיל סבורני, שאין מתקיים במקרה שבפניי התנאי הנדרש בסעיף 8(א)(1) של חוק תובענות ייצוגיות, התשס"ו-2006, דהיינו, לא ניתן לקבוע, נוכח כל המבואר לעיל, שיש אפשרות סבירה שהשאלות המהותיות של עובדה או משפט תוכרענה בתובענה לטובת הקבוצה, ולכן דין שתי בקשות האישור להידחות.
קכ"ט. אני מחייב את המבקש לשלם למשיבה שכ"ט עו"ד בסכום כולל של 25,000 ₪.