בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק
בג"ץ 585/01
בפני: כבוד השופט א' מצא
כבוד השופט א' ריבלין
כבוד השופטת א' פרוקצ'יה
העותרים: 1. אירית קלכמן
2. אורה בוסתן
נ ג ד
המשיב: ראש המטה הכללי רב אלוף שאול מופז
עתירה למתן צו על תנאי
תאריך הישיבה: כ"ה באייר תשס"ב (7.5.02)
בשם העותרים: עו"ד ש. צפורי, עו"ד ע. סבוראי ועו"ד ש. רכבי
בשם המשיב: עו"ד א. דגן
][]פסק-דין
אולם ברקעה ניצב השכול, וכתמיד, במציאות הכאובה של ארצנו, יש קושי לנתק את הדיון בסוגיות החיים המעשיות – ובהן הסוגיות הכספיות – מההזדהות הרגשית העמוקה עם אלה שנגזר עליהם להיתמודד יום יום ושעה שעה עם אובדן יקיריהם בשירותם בצה"ל. חרף הקושי האמור, על המשפט, כתמיד, לומר את דברו, ועל עקרונות היסוד של שילטון החוק, המינהל התקין, וערך השויון לשמש אמות מידה לבחינת פעולותיו של המינהל הצבורי.
להכרה רטרואקטיבית זו משמעות כספית, והמטרה העומדת מאחורי עתירת העותרות היא לזכות את אלמנות טייסי המילואים בגימלה נוספת הנתנת לשאיריו של חייל קבע שנספה, ומשולמת להם מכח חוק שירות הקבע בצה"ל (גמלאות) (נוסח משולב), התשמ"ה-1985.
עתירתן נפתחת בשירו של חיים חפר "ריב אלמנה", המסתיים באלו המילים:
"לכאורה – ענין של כסף, לכאורה – ענין של "שמירה על התנאים"
אבל האיש ההולך אל המערכה, האיש אשר כולם בו גאים,
האיש אשר מותו אולי יבוא לו פתע בתוך סערת הקרב,
מוכרח לדעת כי אנחנו נהיה היד התומכת,
אנחנו המדינה, אנחנו חבריו".
ניסחה זאת השופטת נתניהו בדבריה מאירי העיניים:
"נקודת האיזון בין אינטרסים מתחרים אלה אינה ניתנת לקביעה על פי נוסחה כללית מוגדרת מראש. היא צריכה מלאכת איזון מורכבת. היא תלויה במשקלם היחסי של כל אחד מהאינטרסים הללו. אך היא תלויה לא רק במשקלם של האינטרסים הכלליים העקרוניים, שאין לכבול את ידי הרשות, מחד, ושיש לשקוד על אימון הציבור ברשות, מאידך. היא תלויה גם במשקלם הסגולי ובאופיים של העיוות והסטייה של ההבטחה מנורמות מקובלות, ראויות ורצויות, שהצורך להשתחרר מהן גם הוא מאנטרס הציבור, ואף במידת הפגיעה באנטרס ההסתמכות של מקבל ההבטחה, אף אם (כך הפסיקה) לא שינה את מצבו לרעה עקב ההבטחה" (בג"צ 5018/91 גדות, תעשיות פטרוכימיה בע"מ נ' ממשלת ישראל, פד"י מז(2), 773, 785).
...
סוף-דבר
נוהל ההתחייבות הרטרואקטיבי לשירות קבע בצה"ל שהונהג על ידי מפקדים ביחידות חיל האויר הינו נוהג פסול שאינו יכול לעמוד.
ת
השופט א' מצא
אני מסכים להכרעתה של חברתי הנכבדה, השופטת פרוקצ'יה.
אני סבור כי עלה בידי העותרות להוכיח, באמצעות התצהירים שצורפו לעתירתן ובאמצעות הטפסים הריקים שעליהם הוחתמו בעליהן המנוחים ושנשמרו בידי חיל האוויר, את עצם קיומה של הבטחה מינהלית שניתנה לטייסי המילואים, בחלק מן הטייסות, בידיעתם ועל דעתם של מפקדים בכירים בחיל.
ואולם, לנוכח פגמיו החמורים של הנוהל הפסול, אף אני - כחברתי השופטת פרוקצ'יה - הגעתי למסקנה כי אין מנוס מהכרזה על בטלותו מעיקרה.