בתי הדין המינהליים שליד בית משפט השלום בראשון לציון ועדות העירעור מכוח חוק
ע"נ 7335-07-19
בפני
כבוד השופטת צבייה גרדשטיין פפקין- יו"ר
ד"ר אילנה נירנברג - חברה
עו"ד שמעון בר גור - חבר
מערער
פלוני
משיב
קצין התגמולים-משרד הביטחון-אגף השקום
פסק דין
יש לציין כי אף לפי דעת המיעוט – כבוד השופט בך – "לא יעלה על הדעת, כי נכה, אשר פנה אל המוסד לביטוח לאומי, ואליו בלבד, וגבה ממנו תגמוליו במשך שנים, יישמע לאחר מכן בטענה, כי חפץ הוא לפסוע במסלול האחר של חוק הנכים וכי זכות הבחירה תיכנס לתוקף רק כשתוכר, אם תוכר, זכאותו על פי חוק הנכים. על נכה, הרוצה לנצל את זכות בחירתו, להוכיח בהתנהגותו מלכתחילה את כוונתו לעשות כן".
הילכת הרוב בפרשת איבגאנה אומצה גם ברע"א 3323/98 (זקן נ' קצין התגמולים, נז (5) 577 (2.7.03)), שם נקבע כי הלכה זו של בחירה חלה אפילו אם מדובר בנכה לוקה בנפשו שאינו כשיר לבחור אך התקבלו כספים ממל"ל – ואפילו התקבלו אלו על ידי האפוטרופוס מטעמו.
דברים דומים נקבעו ברע"א 4428/10 פלוני נ' קצין התגמולים (27.1.2011) (ערעור על בית המשפט המחוזי (מחוז מרכז) שדחה ערעור על ועדת העררים שם נדחה ערעור הנכה – בגין סעיף 36 א לחוק הנכים) גם שם נדחתה תביעת הנכה שהוגשה לקצין התגמולים בשנת 2006, באמצעות האפוטרופוס, לאחר שבשנת 1989, עוד טרם מונה האפוטרופוס, הגיש הנכה למל"ל תביעה לקיצבת נכות כללית עקב מחלת נפש שבה לקה, והחל לקבל קצבת נכות חודשית (ראו גם בע"א (מחוזי מרכז) 4646-08-07 מ"צ נ' קצין התגמולים (10.3.08)).
(קיימת גם פסיקה נוספת, ואחידה, שלא צורפה כאן הקובעת דברים דומים, ראו רק לדוגמא ע"א (מחוזי-ת"א) 1245/99 משרד הבטחון - אגף השקום -קצין התגמולים נ' קשש מאיר (30.3.2003); ע"א (מחוזי-באר שבע) 1156/06 משרד הבטחון - קצין התגמולים נ' זוהר רונית (4.5.2006- מפי כבוד השופט הנדל, למסקנתו הצטרפו גם כבוד השופטת ברקאי וכבוד השופט טימור); ע"א (מחוזי- ת"א) 3474/02 יוסף אברהם נ' משהב"ט-אגף השקום -ק. תגמולים (9.10.2003) ועוד).
אין גם מחלוקת כי במסגרת הוועדות הרפואיות של המל"ל היתייחס המערער למצבו הנפשי שהחל בשירות בצבא "במהלך השרות הצבאי הופיעו הפרעות נפשיות עם שנויי בהתנהגות. שמע קולות מצבו הוחמר 5/08. אושפז לראשונה .." (פרוטוקול ועדה רפואית של המל"ל מיום 11.1.09, ראו גם בקשת המערער להכרת זכות).
ההחלטה מכוונת המערער לסעיף הרלבנטי בגינו נדחתה התביעה – סעיף 36א לחוק הנכים – ולרציונל "מאחר שמשולמת קצבה לפי חוק הביטוח הלאומי". גם אם היה מקום לכלול את המלים "במקרה זה", ומאחר שיתכן ובמקרים אחרים לא תיתקבל טענת הבחירה בזכויות (והדבר נאמר לצורך הארגומנטציה בלבד) אין במכתב הדחייה כשלעצמו כדי להטעות ולרפות ידי נכים אחרים.
...
בשולי הדברים, מצאנו לדחות גם את טענת המערער להטעיה בניסוח החלטת הדחייה.
סוף דבר- לאחר שבחנו טענות הצדדים באנו לכלל מסקנה כי על פי ההלכה הנוהגת יש לראות במערער כמי שבחר בזכויות על פי חוק הביטוח הלאומי ועל כן דין תביעתו להכרת זכות על פי חוק הנכים וערעורו בפנינו להידחות וכך אנו מורים.
לנוכח מסקנתנו, לא מצאנו צורך לדון בטענת ההתיישנות, אשר בהכרעה בה לא יהא כדי לשנות מקביעתנו לעיל (יצויין בהערת אגב כי ייתכן והיה מקום לדחות הערעור על הסף גם מפאת העדר תיעוד בדבר "חבלה רשומה" – גם המערער וגם המשיב עשו ניסיונות לאתר תיעוד ל"חבלה רשומה" או למצער - פגימה נפשית רשומה, ומאמציהם העלו חרס).