בהחלטה זו אדון ואכריע בשאלת סמכותו העניינית של בית משפט זה לידון בסעדים הנוגעים לצוי עשה שנתבעו בכתב התביעה, בנוגע לרכוש פרטי של הנתבעים בנוגע לרכוש המשותף (להלן- "צוי הרכוש הפרטי" ו-"צוי הרכוש המשותף", בהתאמה"), ואבחן האם הסמכות לידון בהם נתונה לבימ"ש זה או למפקח על רישום המקרקעין לפי סעיף 72 לחוק המקרקעין.
אכן, כטיעוני הנתבעים, התובעת עצמה, בכתב התביעה (בטרם התעוררה שאלת הסמכות העניינית), ביססה את תביעתה על הוראות התקנון המצוי [סעיפים 2(ב) + 3(ב) לתקנון], הוראות שבפס"ד כהן נקבע שתביעה המבוססת עליהן בין שכנים לבית משותף כמו במקרה שלנו מצויה בסמכותו הייחודית של המפקח, בהתאם לסעיף 72(א) לחוק המקרקעין.
...
לאחר שעיינתי במסמכי ובטענות הצדדים אני קובע כך:
צווי העשה כולם מושא התביעה נתונים לסמכותו הייחודית של המפקח על רישום המקרעין, ולכן איני מוסמך לדון בהם ולכן התביעה לפסוק אותם נמחקת מכתב התביעה, כאשר התובעת תוכל, אם תחפוץ בכך, להגיש תובענה רלוונטית נפרדת לפני המפקח על רישום המקרעין.
אינני מקבל את טענת התובעת כי הוראות סעיף 3(ב) לתקנון המצוי אינן חלות בעניינו מאחר שהתביעה שלנו עוסקת בנזקים שנגרמו בעבר ועדיין נגרמים בהווה לדירת התובעת, בשונה מנוסח הסעיף בתקנון הקובע כי "אי ביצועו עלול לפגוע בדירתו של דורש התיקון". ראשית, טיעון זה עומד בסתירה למה שהתובעת עצמה כתבה בכתב תביעתה, כמפורט לעיל; ושנית, מדובר בפרשנות מאולצת ובלתי משכנעת של הכתוב בסעיף 3(ב) לתקנון, ולו מהטעם שהתובעת עצמה טוענת שהנזקים עדייןם נגרמים בהווה, ולכן וממילא, הם עדיין עלולים בכך לגרום נזק גם בעתיד.
יוער כי הפסיקה קבעה כי כאשר ישנם סעדים שונים בתביעה נתונה, שחלקם בסמכות עניינית ייחודית של ביהמ"ש האזרחי וחלקם האחר בסמכות עניינית ייחודית של המפקח, אין מנוס מפיצול הסעדים והתביעות בין שתי הערכאות, כל אחת לפי סמכותה.
לסיכום
בהיעדר סמכות עניינית לבימ"ש זה לדון בכל צווי העשה שנתבעו בכתב התביעה, הם נמחקים מכתב התביעה, והתובעת רשאית ככל שתחפוץ בכך להגיש תביעה מתאימה לפני המפקח על רישום המקרקעין.