על כן, האיזון בין הצורך להגן על פרי יצירתו של היחיד ולתמרץ יצירות וביטויים עתידיים, מחד גיסא, לבין האנטרס החברתי "לשגשג על הקרקע הפורייה של העבר" (עניין קימרון, בעמ' 834), מאידך גיסא, בא על פיתרונו במסגרת החוק והדברים ברורים: ראשית, מובן הוא כי זכות היוצרים של המבקש אינה משתרעת על דמותו של רבין כשלעצמה, אלא על הביטוי הקונקרטי שלה כפי שהוא מופיע בתמונה (השוו להבחנה בין רעיון לביטוי: גרינמן, בעמ' 80-72).
אציין כי בהחלטה מיום 23.12.09 העברתי את התיק להרכב שלושה, וניתן עיכוב ביצוע חלקי לעניין השבת הסכום שבו חויב המשיב בבית משפט השלום ושולם, כך שמחצית תושב (בעקבות פסק הדין בבית המשפט המחוזי), ולגבי המחצית השניה תופקד ערבות בנקאית אוטונומית.
לדוגמאות שהביא חברי (בפיסקה 13) אוסיף את צילומיו הבלתי נשכחים של רוברט קאפה ממלחמת האזרחים בספרד ממלחמת העולם השניה וממלחמת הקוממיות שלנו, עד שנהרג על משמרתו בהודו-סין ב-1954, את דוד בן גוריון העומד על הראש בחוף הים, ועוד; על פולמוסים בקשר ל"אותנטיות הרגע" לעומת "העמדה" בחלק מן התמונות של צלמים שהזכיר חברי והזכרתי, ראו רשימתו של Bill Marsh:"Faked Photographs Look and Then Look Again", ניו יורק טיימס, 23.8.12.
ואולם, בית המשפט הבחין בין צלום סטודיו מושקע ועמוס שיקול דעת אמנותי לבין מקרה של תעוד מעין זה שלפנינו.
בפרשת אבסולוט שוז ציינתי (פסקה י"ט(6)) את הלבטים באשר למסגרת ההלכתית הספציפית, והוספתי "יהא אשר יהא המקור ההלכתי הישיר לכך, מתוך ההלכה פנימה או כדינא דמלכותא, התפיסה היא של הגנת בעל הקניין הרוחני". וכדי לדובב שפתי ישנים אזכיר כי הרב י"ש אלישיב ע"ה, שזה לא כבר נתבקש לבית עולמו, מצוטט כאומר "שאינו מבין איך ניתן לחלוק על כך, שליוצר ישנה בעלות וזכות על יצירתו" (הרב ד"ר מ' אברהם שם, 353).
...
בית המשפט מצא עוד כי לא עומדת למשיב טענת ההגנה של "מפר תמים", כפי שהייתה אז בסעיף 8 לחוק הגנת זכויות יוצרים 1911 (להלן: החוק או החוק הקודם), החל על מקרה זה. זאת שכן בהיותו אז צלם מקצועי היה עליו לדעת כי קיימות זכויות יוצרים בצילום.
עוד הייתי מציע, כי ככל שהמדליה עודה מופצת, ידאג המשיב כי בפרסומים הרלבנטיים ייאמר "עוצב בעקבות תמונה שצילם אמיר ויינברג".
סוף דבר
כללם של דברים, מצטרף אני לחוות דעת חברי לעניין קבלת הבקשה והערעור באשר להפרה, אך אם תשמע דעתי, יופחת הפיצוי הנפסק כאמור מעלה.
נראה לי שיש לבקש מבעל זכות היוצרים ומהבעלים של הזכות המוסרית רשות לעשות יצירה נגזרת – מהיצירה המקורית.
1999)) והסתיים בסופו של דבר בפשרה.