אכן, מה לה לחברה לחתום על הסכמי הלוואה אם ניתן היה, כגירסתה, לחתום על הסכם לווי פינאנסי הכולל את כל ההסכמות שכבר הושגו באותו שלב?
בנסיבות אלה מסברת את האוזן גירסת הבנק לפיה הוא היה נכון - אף שטרם הושגה הסכמה בין הצדדים לעניין הלווי הפינאנסי - להעמיד לחברה בשלב ראשון את המימון הנידרש לה לצורך קיום התחייבויותיה על פי תנאי המיכרז כנגד בטוחות מתאימות שקבל, ולצורך כך נחתמו הסכמי ההלוואה וניתן לטובת הבנק שעבוד קבוע על הזכויות בקרקע.
החברה העלתה טענה נוספת כי בפגישה הראשונה הציג הבנק בפניה מצג ולפיו הוא נכון להסתפק לצורך הלווי הפינאנסי בהחרגת המיגרש מן השיעבוד השוטף על נכסי החברה לטובת בנק המזרחי, ורק בשלב מאוחר יותר הפתיע אותה בדרישה נוספת למחיקת שיעבוד זה או לקבלת שיעבוד שוטף פרי-פסו עם בנק המזרחי, כתנאי ללווי הפינאנסי.
מעמדו "המעין צבורי" של הבנק וחובות האמון, הזהירות ותום הלב המוגברות המוטלות עליו כלפי ציבור לקוחותיו ולעיתים גם כלפי צדדים שלישיים שאינם לקוחותיו, כל אלה מחייבים את הבנק בסטאנדארטים גבוהים של היתנהלות מקצועית ומשכך עליו להמנע מהתנהלות עמומה בהתקשרות עם לקוחותיו, בייחוד כאשר למולו ניצב לקוח אשר אינו בקיא בסוג העיסקאות העומדות על הפרק (ראו והשוו: ע"א 8068/01 איילון חברה לביטוח בע"מ נ' מנהל עזבון המנוחה חיה אופלגר ז"ל, נט(2) 349, 370-369 (2004); ע"א 5893/91 טפחות בנק משכנתות לישראל בע"מ נ' צבאח, פ"ד מח(2) 573, 592-590 (1994)).
...
המשיבים טענו לעומת זאת כי לא נכרת הסכם ליווי פיננסי בין החברה ובין הבנק וכי כל שהוסכם עליו היה העמדת מימון לחכירת המגרש ואילו באשר לליווי הבנקאי של הבנייה הציב הבנק מספר תנאים אשר בחלקם לא עמדה החברה ועל כן, לא נכרת עמה בסופו של דבר הסכם ליווי פיננסי.
התנהגות הבנק לאחר הפגישה הראשונה לרבות: העמדת מימון לרכישת הזכויות בקרקע וההוצאות הנלוות וכן הבקשה לתיקון מכתב ההחרגה "מפני שפרוייקט עשוי להתארך מס' שנים", אין בה בעיני כדי לשנות ממסקנה זו. היא מלמדת כי הבנק אכן התכוון ורצה להתקדם עם החברה במגעים לקראת כריתת הסכם ליווי פיננסי, אך היא אינה עולה כדי התקשרות בהסכם ליווי פיננסי בעל-פה ובפועל, כטענת המערערת.
בחודש אפריל 2008 בחוזה עם משרד הבינוי והשיכון, הצהירה אמנם המערערת כי הבנק מעניק לה ליווי פיננסי וכי נפתח חשבון מיוחד לשם כך ואולם, עובדה זו יכולה ללמד לכל היותר כי היא סברה אולי שזהו מצב הדברים באותה עת, אך בהינתן כל האמור לעיל מתבקשת המסקנה כי לא היה זה אומד דעתם המשותף של הצדדים.
מסקנה זו מתיישבת עם תוכנו של המזכר הכולל תנאים מסוימים, אם כי בלתי מספקים, לגבי כל אחד מן השלבים והוא תומך אפוא בגרסת הבנק לפיה באותה פגישה נדונו באופן כללי ובלתי ממצה תנאים שידרשו לצורך שני השלבים (ראו לעניין זה גם תצהיר המשיב 3, מוצג מש/11 מטעם המשיבים), אך מכך אין להסיק כי הושג הסכם מחייב לליווי פיננסי כבר באותו שלב.