טענת הקיבוצים לחכירה לדורות והחזקה בלעדית מקימה לכאורה זכות כ"בעל המקרקעין" ביחס למקרקעין שנכללים במשבצת שהוקצתה לקיבוצים, שכן מקרקעין אלה נמצאים בחזקתם הבלעדית של הקיבוצים, בהיותם החוכרים לדורות של מקרקעין אלה מכוח הסכמי החכירה לדורות שנחתמו עמם, ואשר זכויות החכירה בהם אף נרשמו על שם הקיבוצים בלישכת רישום המקרקעין.
משטענו הקיבוצים להסכמת המדינה לשימוש שנעשה, ולו הסכמה מכללא או בשתיקה, לא יכולה לעמוד להם טענת השמוש הנוגד הנידרש כתנאי ליצירת זיקת הנאה מכוח שנים בהתאם לפסיקה, היינו שימוש הנוגד לזכות הבעלים של המקרקעין הכפופים; השמוש גלוי וחשוף לעין כל; הוא נמצא בידיעתו הקונסטרוקטיבית של בעל המקרקעין הכפופים; ומקורו של השמוש אינו בזכות חוזית או בזכות אחרת שהוענקה על ידי בעל המקרקעין הכפופים למשתמש (ר' ע"א 700/88 חוה אסטרחאן נ' זאב בן - חורין, פ"מ מה(3), עמ' 733 – 734).
...
סוף דבר
אשר על כן הנני מקבל את הבקשה באופן חלקי וקובע כדלקמן:
ביחס לתביעות קיבוץ עין חרוד איחוד בת.א. 7121-01-13, קיבוץ עין חרוד מאוחד בת.א. 42207-03-13, קיבוץ חפציבה בת.א. 7063-01-13, וקיבוץ תל יוסף בת.א. 49373-09-12, הנני מורה על מחיקה על הסף של עילת התביעה בנוגע למקרקעין שבתוך התוואי בגין ראשי הנזק שעניינם הארכת טווחי הנסיעה ונזקי הפקעת המקרקעין בתוך התוואי (ביחס לתביעות עין חרוד מאוחד, עין חרוד איחוד ותל יוסף), המפורטות בחוות דעת השמאי ברנע שצורפו לכתבי התביעה מטעם הקיבוצים, וזאת בהיעדר עילת תביעה.
באשר לתביעת קיבוץ קבוצת גבע בת.א. 7004-01-13, הנני מורה על מחיקה על הסף של עילת התביעה בגין ראש הנזק "פארקיון" כמפורט בחוות דעת השמאי ברנע שצורפה לתביעה, וזאת מחמת היעדר עילת תביעה.
ביחס לתביעת קיבוץ עין חרוד מאוחד בת.א. 42207-03-13, לבקשת המבקשת, ובהתאם להודאת הקיבוץ בסעיף 81 לתגובה, כי "השטח המושכר" כהגדרתו בבקשה, לא נכלל בצו ההפקעה, וכי השטח כלל לא הופקע, אלא הושכר בהסכמת קיבוץ עין חרוד מאוחד, הנני מורה בזאת, כי שווי השטח המושכר בסך 286,961 ₪ נכון למועד הקובע יופחת מסכום הפיצוי הכולל שנתבע במסגרת תביעתו של קיבוץ עין חרוד.