לצורך טענת ההפרה, הסתמכה המערערת על דיסק סירטון (להלן: "הסירטון") שצולם על ידי חוקר מטעמה, בעיסקו של המשיב, בו נראית הקרנת המשחק, ששודר בערוץ 2, על גבי מסכי הטלויזיה שבעסק.
אין כיום חולק, כי צלום ארועי ספורט וכן הפקה שלהם (ככל שזכות ההפקה נרכשה מבעל הזכות המקורית בצלום), מהוים נושא בו קיימת זכות יוצרים.
לעניין זה ראוי להפנות אל דברים שנאמרו בעיניין פרמייר הנ"ל, כדלקמן: "אין חולק כי קיימת חשיבות רבה בפעילות ספורטיבית ובמעורבות החברתית בפעילות שכזו. משחקי הספורט ושידורם משרתים תכליות חברתיות חשובות, בין היתר בנוגע לאחדות, שתוף וחוויה תרבותית קולקטיבית ... אלא שספק אם פגיעה במנגנון הכלכלי עליו נשען הספורט המקצועי תשרת תכליות אלה בצורה המיטבית. המשך קיומם של משחקי הספורט, ושידורם, מותנה ביצירת תמריץ כלכלי מספק לגופים המארגנים. במקרה זה, למשל, בעלי המניות בליגה הן הקבוצות עצמן החברות בה. כך, התשלום המתקבל עבור שידורי המשחקים משמש - בין היתר - ל'הזנת' הקבוצות ולהמשך קיומן. כידוע, חלק ניכר מבסיס הרווחים של ליגות הספורט והאיגודים המקצועיים בתחום נשענים על הפקת צלומי המשחקים ומכירת הזכויות בהם. יש המציינים כי תופעת הצפייה הפיראטית במשחקים, ההולכת ומתרחבת כיום, פגעה באופן ניכר בריווחי הגופים האלה (ראו: Mellis, שידורים פיראטים של משחקי ספורט, בעמ' 261). בנסיבות אלה, ספק אם מתן אפשרות לפגיעה בבסיס הרווחים של אירגוני הספורט תקדם את התכלית - החשובה - של עדוד הספורט הצבורי" (שם, בסעיף 21 לפסק דינו של השופט ריבלין).
...
תמצית טענות המערערת
המערערת טוענת, כי שגה בית משפט קמא, כאשר לא הכריע תחילה, האם בוצעה הפרת זכויות יוצרים, אם לאו והותיר שאלה זו "בספק". לטענתה, מאחר שמדובר בתנאי מקדמי הרי שללא הכרעה בשאלה בסיסית זו, לא יכול היה בית משפט קמא להידרש, כלל, לשאלה אם המשיב הוא "מפר תמים".
לטענתה, לו היה בית משפט קמא מכריע בשאלה אם הופרה זכות יוצרים של המערערת, היה מגיע למסקנה שהיא הופרה.
כן טען, כי בית משפט קמא, עשה שימוש הן במבחן סובייקטיבי והם במבחן אובייקטיבי, כנדרש, לצורך הכרעה בשאלה אם המשיב הוא "מפר תמים".
דיון והכרעה
לאחר ששקלתי את טענות הצדדים ועל אף שמצאתי ממש בטענות המערערת בנוגע להגנת "מפר תמים", שהעלה המשיב, הגעתי לכלל מסקנה שדין הערעור להידחות, ואלה נימוקיי:
זכויות יוצרים של המערער במשחק?
צודק ב"כ המערערת בטענתו לפיה בית משפט קמא לא הכריע בשאלה אם המערערת הוכיחה שהיא רכשה את זכויות ההפקה במשחק והשאיר שאלה זו "בספק". מאחר שב"כ המערערת ביקש, מיוזמתו, לסיים את הדיון בערכאה זו, ללא החזרתו לבית משפט קמא, אכריע בטענה.
אני קובעת, אפוא, כי עצם העובדה שהמשחק שודר בערוץ 2, איננה מקנה כל הגנה למשיב.
לפיכך, אני קובעת כי המשחק שודר בפומבי וכי המשיב לא הוכיח כי עמד במבחן האוביקטיבי ולכן לא קמה לו הגנת "מפר תמים".
חרף זאת, אני דוחה את הערעור, בשל כך שהמערערת לא הוכיחה כי קיימות לה זכויות יוצרים במשחק, כפי שהוסבר לעיל.