הנוסח המתוקן של הצעת ההסדר נועד להיתמודד עם שורה של קשיים וכשלים עליהם הצבעתי בהחלטתי מיום 22.9.2022 שלא להתיר כנוס אספות.
ביום 19.1.2023 ניתן צו לכנוס האספות, לאחר שהסתמן כי הצעת ההסדר זוכה לרוב מסיבי של נושי החברה.
גם ס' 322 לחוק, אשר מתייחס לכנוס אספות לצורך אישור הסדר, קובע כי החובה לכנס אסיפה של בעלי המניות חלה רק כאשר עלה סך נכסיו של התאגיד על סך חובותיו, וכאשר ההסדר מציע לכל נושה תמורה השווה למלוא נשייתו.
הללו גם נדרשו לחתום על תצהיר בדבר העידר מעורבות או ידיעה אודות מעשי המעילה והתרמית שבוצעו בחברה וכן על כך שלא פעלו בזדון או ברשלנות.
כך למשל, בענין פר"ק (ת"א) 42576-02-13 אלביט הדמיה בע"מ נ' כונס הנכסים הרישמי בפיסקה 9.2 (נבו, 1.1.2014) קבע בית המשפט (חברי, כב' הנשיא איתן אורנשטיין) כי אין עילה להתערב בהחלטת הנושים להעניק פטור מתביעות לנושאי משרה שלא הרימו תרומה כספית לקופת ההסדר:
"בעניינינו, מחד גיסא, ניתן פטור מתביעות לנושאי המשרה שאף לא תרמו כסף מכיסם לקופת ההסדר. מאידך גיסא, מדובר בנושאי משרה שאינם בעל השליטה, קרי, כאלה שהטלת חבות עליהם בגין היתנהלות החברה היא סבוכה אף יותר, ועוברת דרך עילות עמומות ופתוחות יותר לפרשנות בנושאי רשלנות נטענת של הפעלת שיקול דעת או אי הפעלתו. במצב דברים זה, שעה שרוב הנושים מוכנים לפטור את נושאי המשרה, לאחר שהאחרונים עמלו במשך תקופה ארוכה על גיבוש ההסדר והפעלת החברה בתקופת הביניים, הרי שאף אם ניתן ליגרוס, כי ניתן לחלוק על שיקול הדעת דלעיל, ודאי שאין מדובר בהתנהלות לא סבירה מצד הנושים, באורח שמחייב את בית המשפט להתערב ולבטל את שיקול דעתם. זאת, מכוח קל וחומר, כאשר המתנגדים מהוים מיעוט כימעט מבוטל מסך נושי החברה."
ודוק.
נזכיר כי ס' 318 לחוק קובע כי הסדר חוב הוא "הסדר בין חייב שהוא יחיד או תאגיד לבין בעלי העניין בהסדר או סוג שלהם, שעניינו שינוי בתנאי הפרעון של חוב". עינינו הרואות כי הסדר בין הנושים לבין עצמם ביחס לזכויות תביעה שיש להם כלפי צדדים שלישיים כלל איננו יכול להחשב כהסדר חוב על פי הגדרתו המילולית לפי ס' 318 לחוק משום שלא מדובר בשינוי תנאי הפרעון של החוב.
משכך, יש לדחות היתנגדות זו.
אכן, נראה כי הדירקטורים הבלתי תלויים אירגנו לעצמם פטור מותנה מתביעות בהיותם נתונים במצב של ניגוד עניינים ומבלי להשיג את האישורים הדרושים לכך במוסדות החברה.
...
משכך, בקשתו של הנאמן להתמנות כמשקיף בישיבות דירקטוריון החברה- נדחית.
יחד עם זאת, וכפי שכבר ציינתי בהחלטתי מיום 22.9.2022 במסגרת ה"סיבוב" הקודם של הבקשה לכינוס אסיפות, בסופו של דבר עדיף כמעט תמיד להותיר את הבחירה בענין זה בידיהם של הנושים, נוכח הכלל הידוע לפיו בית המשפט לא יתערב בשיקול דעתם של אלה בבואם להעריך את מידת כדאיותו הכלכלית של ההסדר המוצע להם, ולא יחליף את שיקול דעתם הכלכלי בשיקול דעתו שלו.
סוף דבר, מכל הטעמים אשר פורטו לעיל, אני מאשר בזאת את הסדר החוב של החברה, בכפוף לביטולה של ההוראה הכופה המחאת זכויות תביעה פרטיות של נושים נגד צדדים שלישיים, ושל ההוראה האוסרת על הגשת תביעות בין הנושים לבין עצמם.
