לאחר שלא עלה בידי הצדדים להגיע להסכמות במסגרת הידברות זו, הוסכם בין הצדדים, במהלך חודש אוקטובר 2021, לפנות להליך גישור בפני כב' נשיא בית המשפט המחוזי בתל אביב (בדימוס) איתן אורנשטיין, אשר פרש בפני הצדדים את דעתו בדבר הסכויים והסיכונים שבהליך לכל אחד מהצדדים, ולאחר ששקל סכויים וסיכונים אלה, הציע לצדדים את הצעתו ליישוב המחלוקת אשר גובשה, בסופו של יום, להסדר הפשרה נושא החלטה זו.
הסכם הפשרה
הסכם הפשרה מתייחס לכל עילות התביעה הנגזרות של טבע או בשמה, או של כל הישויות בקבוצת טבע או בשמן, אשר קשורות במישרין או בעקיפין לעינייני תאום המחירים ובכלל זה עילות תביעה נגזרות הקשורות לטענות העובדתיות והמשפטיות שנכללו או עשויות היו להיכלל בבקשה המאוחדת ו/או בהליכים התלויים עומדים בצפון אמריקה ו/או בישראל כנגד כל ישות בקבוצת טבע ביחס לעינייני תאום המחירים ולכל הטענות העובדתיות והמשפטיות הנגזרות, קשורות או נוגעות לטענות עובדתיות ומשפטיות אלה.
עם זאת, מיצוי הפוליסות לא יחול על תביעה שייקבע לגביה על ידי בית משפט מוסמך שהיא אינה חסומה בשל קיומו של מעשה בית דין שנוצר עקב הפשרה.
בתמצית, הואיל והתביעה שעשויה הייתה להיות מוגשת במסגרת ובעקבות ההליך שבכותרת היא תביעה הנהנת מעדיפות על פי הפוליסה על פני תביעת אונטריו, הרי שכל עוד תביעה זו לא באה אל סיומה, היתנו המבטחים את הסכמתם לכסוי סכום הפשרה בתביעת אונטריו בהעמדת בטוחות בסכומים משמעותיים, הכרוכות בעלויות משמעותיות עבור טבע ויוצרות מעמסה על תזרים המזומנים שלה.
הערכת הסכם הפשרה
כאמור, במסגרת הבקשה המאוחדת, שהוגשה ביום 27.2.2020, טענו המבקשים כי טבע ואקטביס הפרו ברגל גסה את דיני ההגבלים העיסקיים האמריקאים כאשר נטלו חלק בקרטל חברות התרופות הגנריות וכי נושאי המשרה, המנהלים ובעלי התפקידים בטבע ובאקטביס ידעו על הפעילות הפלילית ואיפשרו את קיומה ולמצער שנושאי המשרה המנהלים ובעלי התפקידים נימנעו מלהבטיח ו/או ליישם תכנית ציות אפקטיבית או כל תכנית דומה אחרת, באופן שהיה מאפשר קבלת מידע מלא בזמן אמת, ניטור ומניעה של פעילות תאום המחירים הפסולה.
אשר לקיומם של 'דגלים אדומים' מציין המגשר כי הואיל ועניין לנו בבקשה מאוחדת לגילוי מסמכים לפי סעיף 198א לחוק החברות, בטרם הגשת בקשה לאישור תובענה נגזרת, לא כל שכן תביעה נגזרת, המבקשים לא טענו לעניין הדגלים האדומים בבקשה המאוחדת ואולם דומה כי על בית המשפט יהא לבחון האם עליית המחירים הדראסטית בתרופות הרלוואנטיות בתקופה קצרה יחסית לא עולה לכדי דגל אדום שדירקטוריון טבע עצם עיניים לגביו.
עוד הדגיש בית המשפט את ייחודיותו של עניין רייכרט לעניין שכר טירחתם של עורכי הדין לנוכח זאת שמדובר היה בהליכים שהתנהלו למעלה מ-16 שנים; שמדובר היה באחת התובענות הייצוגיות הראשונות בישראל ומבין היחידות שהגיעו להכרעת דין מלאה; ומן הטעם שאמנם, בסופו של יום, הסתיים ההליך בפשרה אך בנסיבות העניין סבר בית המשפט כי יש לראות את הפשרה אליה הגיעו הצדדים כאילו הייתה פסק דין שניתן בדרך הרגילה, הואיל ובטרם הגיעו הצדדים לפשרה התבררה התובענה הייצוגית עד תום במספר ערכאות.
יישום המדריגות שנקבעו בעיניין רייכרט ובעניין אוסטרובסקי מביא לכך ששכר הטירחה והגמול, גם יחד, צריכים לעמוד על 16,964,636 ₪, המהוים 5,203,876 דולר ארה"ב. לאור העובדה שבהליך הנוכחי לא נוהלה תביעה ואף הבקשה לגילוי מסמכים לפני הגשת תביעת נגזרת לא נדונה לגופה, יש לבצע הפחתה מהסכום האמור בשיעור של 15-30%, כאמור בפסק הדין בעיניין אוסטרובסקי אשר עקרונותיו מקובלים עליי.
...
אשר על כן, אני מאשרת גמול והחזר הוצאות למבקשים בבקשה המאוחדת ושכר טרחה לבאי כוחם, בסכומים ובאופן חלוקת הסכומים ביניהם כמפורט בהסכם הפשרה ובבקשה לאישורו.
סוף דבר
אני מאשרת את הסכם הפשרה ונותנת לו תוקף של פסק דין.
בקשת הגילוי לפני הגשת תביעה נגזרת כנגד הנתבעת 2-3 נדחית ללא צו להוצאות.
