וכלשונה של ב"כ התובעת: "חברי אמר שלא היה מכתב דרישה ואני מציגה אותו, אבל חברת הביטוח בנגוד להוראות המפקח על הביטוח החליטה שהיא לא מוציאה מכתב דחייה ומשאירה לעצמה את כל האופציות והיא תבוא ביום הדין לבית המשפט... אם היה מכתב דחייה שבו הייתה כותבת הנתבעת ומציינת שהבעייתיות היא בבטול הרישיון היינו נערכים אחרת ומגישים תביעה אחרת...".
דומה שאין מחלוקת כי הנתבעת לא הגיבה בכתב לדרישות התובעת.
...
הסוג השני – "בכל אותם מקרים ונסיבות מיוחדות, בהן יותר למבטחת, אשר מסרה מכתב דחייה, להוסיף ולהתגונן בטענות שלא נטענו במכתב הדחייה...ניתן לעמוד על מספר חריגים, שהוכרו בעניין זה". בסופו של דבר, באותו מקרה, קובע בית המשפט, על יסוד ההנחיה המשלימה של המפקח על הביטוח: "בענייננו ניתן לגזור גזירה שווה ולומר כי מבטחת שלא שלחה מכתב דחייה, תורשה להתגונן בטענות שעיקרן בעובדות ו/או נסיבות שלא היה ביכולתה לדעת עליהן" (פסקה 19 לפסה"ד).
כאן המקום להזכיר גם את הערת כב' השופט רובינשטיין ברע"א 10641/05 הפניקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ נ' חביב אסולין:
"ייתכנו נסיבות – גם אם חריגות – שיצדיקו העלאתן של טענות נוספות בבית המשפט מעבר לנטען בתשובות המבטחות למבוטחים, והדלת לא תינעל כליל. נסיבות אלה, בסופו של יום, יהיו כאלה שהצדק זועק בהן כנגד יישום ההנחיה, כגון שנטען למרמה של המבוטח – התובע... ואין מקום לקבוע רשימה סגורה. זאת בנוסף לסייגים שבהנחיית המפקח מיום 23.5.02, כאמור. מכל מקום, ראוי שנסיבות אלו יפורשו בצמצום, שאחרת ירוקנו מתוכן הנחיות המפקח".
אם נחזור לפרשת חתמי לוידס, בה דן כב' השופט גרוסקופף, ונבחן את החלטת כב' בית המשפט המחוזי, מפי כב' השופט צבי דותן (ת"א 28296-11-18 החלטה מיום 14.5.19), נמצא כי בעיקרו של דבר החלטתו שלא למחוק את כתב הגנתה של המבטחת שנמנעה ממכתב דחייה, מבוססת על אותם עקרונות:
"טענת הנתבעים 8 היא – ואני מקבל אותה – כי מחיקת הסעיפים, שהתובעת מבקשת למחוק מכתב הגנתם, תביא לכך שהתובעת למעשה תזכה "יש מאין", בכיסוי ביטוחי על פי פוליסת ביטוח, שאיננה מעניקה מלכתחילה כיסוי ביטוחי לאירוע מסוג האירוע נשוא התביעה.
כאמור, אינני מכריעה כעת, כי במקרה שלפני אומנם כך אירע, אך להבנתי, יש לאפשר לנתבעת להיכנס בשערי בית המשפט ולהתגונן בטענות הנ"ל, חרף מחדלה, אחרת עשוי להיגרם עוות דין של ממש, או כפי שתיאר כב' השופט רובינשטיין: "שהצדק זועק בהן נגד יישום ההנחיה".
אסיים בדבריו של כב' השופט כהן בבש"א 12838/02 הנ"ל, היפים ומורים את הדרך גם בענייננו:
"כמו כן, אין לדעתי מקום להפעיל את הסנקציה שבהנחיית המפקחת על הביטוח כאשר מדובר בתנייה המחריגה את הכיסוי הביטוחי, וזאת כאשר קיום התנייה ברור וגלוי גם למבוטח. הטעם לכך הוא שהפעלת הסנקציה שנקבעה בהנחיית המפקחת, על סיכון, שבחוזה הביטוח הוסכם לגביו שלא יהיה מבוטח, תרחיב את מסגרת החוזה ותעניק למבוטח כיסוי ביטוחי שאינו זכאי לקבל על פי חוזה הביטוח".
הבקשה למחיקת סעיפי ההגנה נדחית.