כותרת המסמך שנימסר ללקוחות החברה ובו מפורטים תנאי השרות היא "כסוי להגנה משפטית לנהג בדרכים – תנאי כתב השרות לנהג", ולצורך הנוחות יכונה מיסמך זה "החוזה".
בקשת האישור והתשובה לה
ביום 1.6.2017 הגישו המשיבים את בקשת האישור נגד חברת אליעזר, בטענה כי השרות שניתן על ידי החברה הוא למעשה ביטוח; וכי החברה עוסקת בביטוח ללא רישיון מבטח מאת הממונה על שוק ההון, ביטוח וחסכון, כנדרש בסעיף 14(א) לחוק הפיקוח (להלן: הממונה, ו-הרישיון או רישיון מבטח, בהתאמה), ומבלי שהיא מצייתת להוראות ולמנגנונים שנקבעו בחוק זה במטרה להגן על ציבור המבוטחים.
הרשות סקרה מספר מאפיינים של השרות שלעמדתה "מהוים אינדיקאציה לכך שמדובר בחוזה ביטוח לכל דבר ועניין", ובין היתר: העובדה כי המנגנון של כסוי הוצאות משפטיות נמכר באופן טיפוסי כהרחבה לפוליסות ביטוח, ומסופק על ידי גורמים מבטחים מורשים בעלות דומה לעלות השרות של החברה; העובדה שהשרות מבוסס על הערכה ופיזור של סיכונים, בדומה לחוזה ביטוח, וכי הלקוח משלם "פרמיה" – תשלום קבוע ונמוך ביחס לתגמולי הביטוח הגבוהים שיקבל בהתרחש מקרה ביטוח; וקיומו של מקרה ביטוח – שהוא ארוע שגורם למבוטח נזק או הפסד, ושההסתברות להתרחשותו נמוכה.
בהקשר זה נכתב בהחלטת האישור כי "התיווך מתבצע בפועל כך ש[החברה] גובה מהלקוחות תשלומים חודשיים קטנים לאורך זמן ארוך, תמורת העברת הסיכון אליה לעת שיזדקקו לשירותים המשפטיים היקרים הנכללים בחוזה, אשר ההסתברות להתממשותו נמוכה. אין ל[חברה] תפקיד נוסף ביחסים שבינה לבין לקוחותיה, למעט תפקיד נושאת הסיכון בהתאם לתנאי החוזה. משכך, המסקנה המסתברת היא כי [החברה] פועלת כמבטחת והחוזה הוא עסקת ביטוח".
אשר לשלוש חוות הדעת שהוגשו לאורך ההליך – חוות דעת שביט, חוות דעת שורר ועמדת הרשות – בית המשפט הבהיר כי על אף שאין לעמדת הרשות מעמד בכורה בהליך בהתאם להלכה שנקבעה ב-דנ"א 4960/18 זליגמן נ' הפניקס חברה לביטוח בע"מ (4.7.2021) (להלן: עניין זליגמן); הוא מצא מקום לאמצה משום שהיא "משקפת ניתוח עינייני, מעמיק ומקצועי, והמסקנה שהציגה היא חד משמעית, סבירה ומתיישבת עם לשון ההנחיות וגם עם החוק והספרות המקצועית", לשון החלטת האישור.
...
תנאים אלה כוללים חובה לקבל רישיון למכירת תוכנית ביטוח ולהודיע לממונה על הכוונה להנהיג תוכנית ביטוח, כאשר בסעיף 40(ח) לחוק הובהר כי "ההוראות לפי סעיף זה לעניין תוכנית ביטוח יחולו, בשינויים המחויבים ובשינויים שיורה הממונה, לעניין כתב שירות".
מכאן סבר בית המשפט כי "לגבי התקופה שמשנת 2015 ואילך קיימת אפשרות סבירה שתתקבל טענת המבקשים שלפיה [החברה] משווקת חוזה בניגוד לדין, בין אם יסווג כחוזה ביטוח ובין אם ככתב שירות". הדברים נאמרו למעלה מן הצורך, שכן ממילא המסקנה העיקרית של בית המשפט הייתה כי מדובר בחוזה ביטוח ולא בכתב שירות.
המסקנה העולה מכל האמור היא כי אין מקום להתערב בקביעותיו של בית המשפט המחוזי שלפיהן המשיבים הניחו תשתית לכאורית לטענה כי החברה עסקה בביטוח ללא רישיון מבטח מתאים מאת הממונה.
עם זאת, לאחר ששקלתי את הדברים הגעתי למסקנה כי ראוי להוסיף ולברר את התובענה שאושרה במסגרת החלטת האישור, זאת מאחר שחרף הקשיים הנזכרים לעיל, היא מעוררת שאלות כבדות משקל ביחס לשירות שהוצע על ידי חברת אליעזר.
סוף דבר
התוצאה היא שהבקשה למתן רשות ערעור נדחית.