לאחר דיוני קדם המשפט ובטרם החלה שמיעת דיוני ההוכחות, הוחלט על ידי בית המשפט קמא ביום 20.1.2020 כדלקמן: "לצורך השבחת בירור האמת, אבקש את התייחסויות הצדדים לאפשרות שעדויות בעלי הדין יוסרטו בווידאו (בשלב זה, כל אחד על חשבונו), כדי לאפשר ניתוח יסודי יותר של אותות האמת בעדויותיהם". משכלל הצדדים נתנו הסכמתם, ולאור בקשת באי-כוח המשיב ואורדקה להורות על איסור פירסום ההסרטות מחמת צינעת הפרט, ביום 3.2.2020 הוחלט כי העדויות יוסרטו כאמור וכלל קבצי ההסרטה האמורים (להלן: ההסרטות) יתויקו בסטאטוס "פתוח לשופט ולצוותו בלבד" ו"חסוי לציבור ולצדדים".
בהמשך, במסגרת דיון ההוכחות שהתנהל ביום 17.2.2020, ולאחר שהתקיים דיון הוכחות אחד, התברר כי עלה בידו של בא-כוח המערער לצפות בהסרטות שצולמו עד כה, וזאת בנגוד להחלטתו של בית משפט קמא כמפורט לעיל.
ראשית, נטען כי הסתמכותו של בית המשפט קמא על עדותו של המשיב באופן מלא – בין היתר, בנוגע לטענתו שכספי ההשקעה של המערער לא מצאו את דרכם לאורדקה, אלא נותרו בידיו של ניקולה – תמוהה ביותר, וזאת לאור זיכרונו המעומעם של המשיב ביחס לנסיבות הווצרותו של מיסמך המניות.
ואולם, המשיב הוסיף כי ככל שהמערער מבקש, למעשה, לחשוף את ההסרטות בפני בית משפט זה ובפניו בלבד, הרי שהבקשה מיותרת משבית משפט קמא הבהיר שוב ושוב כי הסרטות אלה חשופות לערכאת העירעור במערכת "נט המשפט". אורדקה הצטרפה לטענות המשיב והוסיפה כי מדובר בניסיון שני במספר של המערער לשים ידו על ההסרטות שלא כדין, ובנגוד להחלטותיו של בית משפט קמא בעיניין.
לשיטתם, הבקשה להמצאת ההסרטות נגועה בחוסר תום לב, וזאת משום שהיא הוגשה לאחר הגשת העירעור והתשובות לו – כאשר אלו, מטבע הדברים, לא נסמכו על ההסרטות או הפנו אליהן, בדיוק כפי שנעשה בסיכומי הצדדים לבית משפט קמא עובר למתן פסק הדין.
אפשרות אחרת של תעוד הדיון היא באמצעות הסרטת הדיון באישור בית המשפט, וזאת בהתאם לסעיף 70(ב) לחוק בתי המשפט ("לא יצלם אדם באולם בית משפט ולא יפרסם תצלום כזה אלא ברשות בית המשפט").
במצב דברים זה, לא רק שישנו ספק אם בהסרטת הדיון יש תועלת של ממש לצורך "השבחת בירור האמת", אלא גם שקשה לראות כיצד היא מתיישבת עם האנטרס הצבורי ב"קיומו של דיון משפטי צודק, מהיר ויעיל" תוך "חסכון במשאבי זמן ועלויות" – שיקולים אותם חייב בית המשפט להביא בחשבון בהתאם לתקנה 5 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשע"ט-2018 (להלן: התקנות החדשות).
לפיכך, חריגה מכללים אלו מצריכה הצדקה מיוחדת וכבדת-משקל, שלא הוצגה בעניינינו (ראו והשוו למצבים שבהם נידרש בית המשפט לעיין בחומר חסוי במעמד צד אחד, ולדוגמא: בג"ץ 7052/03 עדאלה המרכז המשפטי לזכויות המיעוט הערבי בישראל נ' שר הפנים פ"ד סא(2) 202, 218 (2006); על הקושי הטמון במצבים כגון דא, למרות הכרחיותם, ראו, למשל: בש"פ 8823/07 פלוני נ' מדינת ישראל, פס' 30 לפסק דינו של המשנה לנשיאה א' ריבלין (11.2.2010)).
...
גם שיקולים של יעילות מצדיקים את המסקנה הזו – המאפשרת לערכאה הדיונית לעסוק בהיבטים הראייתים ובמתן המשקל לכל ראיה שהוצגה לפני ערכאה זו, בעוד שערכאת הערעור תעסוק בעיקר בנושאים המשפטיים, כל עוד אין בהכרעה העובדתית של הערכאה המבררת משום חריגה משמעותית ממתחם הסבירות.
ת
השופטת י' וילנר:
אף אני סבורה כי דין הערעור להידחות, מהטעמים המבוארים בחוות דעתו של חברי, השופט ע' גרוסקופף.
עם זאת, אף אני סבורה כי החלטה זו מעוררת קושי, ובשים לב להתייחסויות חבריי להחלטה האמורה, ראיתי גם אני להתייחס בקצרה לסוגיות שהיא מעוררת.