לטענת המבקש כבר הובהר על ידי בית המשפט העליון כי ניזוק אינו חייב לתקן את ניזקו, על מנת שישולם הפצוי המגיע לו (ע״א (עליון) 7148/94 הכשרת היישוב חברה לביטוח בע״מ נ' חברת השמירה בע״מ, פ״ד נ(4) 567, בס' 13 (21.1.1997), ע״א (עליון) 1772/99 זכריה זלוצין ואח' נ' דיור לעולה בע״מ, פ״ד נה(4) 203, בעמוד 209 (4.6.2001)).
החריג שנקבע בהילכת מרקיט אינו מיתקיים בעניינינו היות ובקשת האישור לא הראתה כל עילת תביעה אישית ולו לכאורה, הבקשה לא הביאה כל תועלת לקבוצה, לבטח לא תועלת ממשית, קיים פער קצוני בין הסעדים שהתבקשו בבקשת האישור לבין הסעד המוסכם במסגרת בקשת ההסתלקות.
בהתאם להלכה הפסוקה לעניין זה, על בית המשפט לבחון, כי אין מדובר בתביעת סרק, אלא בתביעה שמלכתחילה עמדה ביסודה עילת תביעה לכאורה ואולם לאחר הגשתה התברר כי אין עוד תוחלת בהמשך ניהול ההליך; וכן, כי קיימת תועלת קונקרטית ורלוונטית לחברי הקבוצה עקב הגשת בקשת האישור (בגדר שיקול זה, יכול בית המשפט לקחת בחשבון את שאלת הנחיצות בנקיטת ההליך הייצוגי לשם השגת התוצאה שהתקבלה, ואת שאלת קיומו של פער בין הסעדים שהתבקשו בבקשת האישור לבין הסעד שניתן לקבוצה בסופו של יום במסגרת ההסתלקות) (ראו השיקולים שנסקרו בע"א 3283/21 עריית תל אביב-יפו נ' תנועת אומ"ץ - אזרחים למען מינהל תקין וצדק חברתי ומשפטי (3.4.2022), בפסקות 13-16; וכן ההלכה שנקבעה בע"א 8114/14 מרקיט מוצרי ייעול בע"מ נ' סונול ישראל בע"מ (22.8.18) (להלן: "הילכת מרקיט"), בפיסקה 26); כן ראו ע"א 4714/13 מרון דיאב נ' חברת איי דיגיטל סטור בע"מ (29.9.13), בפיסקה 5).
לגישתו של פרופ' קלמנט, העולה בקנה אחד עם ההלכה שנקבעה בעיניין מרקיט, אין מקום לפסוק גמול למבקש להסתלק מבקשה לאישור תובענה ייצוגית או שכר טירחה לבא-כוחו, כאשר מדובר בהליך שסכוייו היו קלושים, וזאת על מנת שלא לתמרץ הגשת בקשות לאישור תובענות ייצוגיות מסוג זה. מאידך, כאשר הבקשה לאישור התובענה כייצוגית הביאה לשינוי בהתנהגות הנתבע, התובע ובא כוחו זכאים לקבלת גמול ושכר טירחה עבור זמנם, הוצאותיהם והיוזמה לפעול כנגד הנתבע, אשר ישולמו בהתאם לקריטריונים הקבועים בסעיפים 22 ו- 23 לחוק.
...
לא מצאתי להיעתר לעתירתם הנוספת של הצדדים, כי אפטור את המבקש מחלקה השני של האגרה.
סוף דבר
אני נותנת לבקשת ההסתלקות תוקף של פסק דין.
כל ההתחייבויות של כל אחד מן הצדדים, כפי שאלה פורטו בבקשת ההסתלקות, מהוות חלק בלתי נפרד של פסק דין זה.
אני מורה בזאת על דחיית תביעתו האישית של המבקש ועל מחיקת בקשת האישור.