השופט רועי פוליאק
בקשת רשות ערעור על החלטת בית הדין האיזורי חיפה (השופטת איריס רש ונציגי הציבור מר אלי עשור שעבין וגב' דליה שפירא; סע"ש 33232-03-21) מיום 26.3.2021, לפיה נדחתה בקשת המבקשת למתן צו מניעה זמני אשר יורה למשיבה להמנע משינוי לרעה בתנאי העסקתה, לרבות הוצאתה לחופשה כפויה ללא תשלום, עקב סרובה "להישתתף בנסוי לחיסון כנגד נגיף הקורונה, ולבצע בדיקות פולשניות תכופות".
רקע והחלטת בית הדין האיזורי
המבקשת היא קופאית באחד מסניפי המשיבה, חברה ציבורית המפעילה רשת קמעונאית לשיווק מזון ולמוצרי צריכה נוספים, בחיפה.
עוד ניתן משקל רב להודעה המשותפת של יו"ר נשיאות המיגזר העיסקי בישראל ויו"ר הסתדרות העובדים החדשה מיום 23.2.2021 (להלן – ההודעה המשותפת), אשר המשיבה פעלה בהתאם להמלצות הכלולות בה, ולמכתבה של יו"ר ועד העובדים הארצי במשיבה לפיו דרישת ההנהלה מקובלת על ועד העובדים "מתוך ראיית האנטרס של כלל ציבור העובדים בחברה, והצורך לשמור על בריאות העובדים ומשפחותיהם כמו גם על בריאותם של מיליוני לקוחות שופרסל שבאים עמנו במגע ... [ו]תואמת את עמדת ההסתדרות ואת המלצות ראש שירותי בריאות הציבור במשרד הבריאות".
בית הדין האיזורי קבע איפוא כדלקמן:
"החלטת המשיבה, שכאמור התקבלה בהסכמת נציגות העובדים, היא החלטה מידתית וסבירה הבנויה ממדרג של חלופות על מנת לאפשר את המשך העבודה של העובדים שאינם מחוסנים. ההחלטה אינה מונעת מעובדים המסרבים להתחסן מכל סיבה שהיא ו/או ממנועי חיסון לעבוד. עובדים שאינם מחוסנים רשאים להציג בדיקת קורונה שלילית כל 72 שעות ורק עובד שמסרב להציג בדיקת קורונה שלילית ובהיעדר אפשרות להעסיקו מהבית או במקום מבודד, העובד ינצל את ימי חופשתו הצבורים ובהיעדר יתרת חופשה יצא בהסכמה לחופשה ללא תשלום ורק בהיעדר הסכמה ובאין אפשרות אחרת, ייפתח הליך פיטורים. במהלך הדיון בדקנו עם הצדדים, האם ניתן לשבץ את המבקשת בתפקיד חלופי אחר שאינו כרוך במגע עם לקוחות, עובדים או ספקים. המבקשת טענה שהיא יכולה למלא תפקיד של קלדנית במחסן ואולם התברר כי אין מדובר במקום מבודד. בתפקיד זה אמנם אין מגע עם לקוחות ואולם קיים מגע שוטף עם ספקים ועובדים אחרים".
באשר למאזן הנוחות נקבע כי:
"בשלב זה, מאזן הנוחות נוטה בבירור לטובת המשיבה. על פי המידע הרפואי המקובל, נכון לעת הזו, יעילות החיסון במניעת הדבקה הנה גבוהה ואולם אינה מוחלטת, כך שעדיין קיים סיכון שמתחסנים ידבקו מלא מחוסנים ויחלו בקורונה, כך שהמשך עבודתה של המבקשת כקופאית, ללא הצגת בדיקת קורונה עדכנית כל 72 שעות חושפת את הלקוחות ואת העובדים לסכנת הדבקה ותחלואה.
הבקשה למתן צו מניעה זמני נדחתה איפוא והמבקשת חויבה בתשלום הוצאות משפט למשיבה בסכום של 2,000 ש"ח.
בקשת רשות העירעור
במוקד בקשת רשות העירעור הארוכה והמפורטת שהגישה המבקשת, עומדת הטענה לפיה אין לפגוע בזכות יסוד באמצעות "רגולציה וולונטרית" של מעסיקים המובילים "לכפיית התחסנות על עובדיהם תוך נקיטת צעדים פוגעניים ומרחיקי לכת כנגד מי שמסרב להישתתף בחיסון הניסיוני, בין אם מסיבות רפואיות ובין אם מסיבות אידאולוגיות". המבקשת טוענת כי לפגיעה בזכויות היסוד המוקנות לה לכבוד, לעיסוק, לשויון ולמניעת אפליה אין כל הסמיכה בחוק והיא בטלה מעיקרא.
ערכאת העירעור תתערב בהחלטה במקרים חריגים ובנסיבות יוצאות דופן בלבד (בר"ע (ארצי) 23207-02-14 פיאטיגורסקי – כרטיסי אשראי לישראל בע"מ (12.2.2014)), בהם שיקול הדעת הופעל שלא כהלכה מתוך טעות של הדין או העובדות (דב"ע (ארצי) נה/3-247 המרכז הרפואי שערי צדק – ד"ר פרט, פד"ע כט 244, 254 (1995)), כאשר על המבקש מוטל לשכנע את בית המשפט בדוחק הנסיבות שיש בו כדי להצדיק את ההתערבות המוקדמת (רע"א 5240/92 חלמיש חברה ממשלתית עירונית בע"מ נ' אשרז עיבוד נתונים בע"מ (17.12.1992)).
בשלב זה, כל שהונח בפני בית הדין האיזורי בהליך הזמני, בו ויתרו הצדדים על חקירות, היו תצהירי המבקשת ונציג המשיבה וכן חוות דעת בר אילן העוסקת בשאלת "הסבירות הרפואית והאתית" לפיטורי עובד עקב סרוב להתחסן, שאינה השאלה הנבחנת בהליך המשפטי, ושבתחילתה מודה המומחה, בהגינותו, כי "הח"מ ממליץ בכל פה על החיסון נגד קורונה וגם עודד מטופלים רבים לעשות כן. מתחילת המגפה מעורב אני במאמצים לבלימתה, וחשוף אני לאין ספור מקרים של תחלואה, הכוללת מקרים קשים וטרגיים". חוות דעת בר אילן התייחסה במישרין לחוות הדעת המקצועית של הממונה על בריאות הציבור במשרד הבריאות, אשר מסקנותיה החד משמעיות צוינו בעיניין אבישי ואשר צוין בה כי "סיכון מוגבר לתחלואה עם הדבקה נרחבת זוהה במקומות עבודה המאופיינים בריבוי מגעים במקומות עבודה (עמיתים, מטפלים, לקוחות), שהייה ממושכת משותפת [ו]עבודה בחללים סגורים" כמתחייב מעבודת המשיבה.
...
כמו כן טוענת המבקשת לקיומה של הפליה בין עובדים מחוסנים לבין עובדים לא מחוסנים אשר לגישתה "'דמם הותר' ודינם כמצורע עד אשר לא יוכיחו אחרת".
דיון והכרעה
לאחר בחינת הבקשה לרשות הערעור, החלטת בית הדין האזורי וחומר התיק, הגעתי לכלל מסקנה לפיה חרף חשיבותן של הטענות שהעלתה המבקשת יש לדחות את בקשת רשות הערעור, אף ללא צורך בקבלת תשובת המשיבה.
סוף דבר – בקשת רשות הערעור נדחית.