הבקשה
בבקשתם טוענים הנתבעים כי יש להורות על דחיית התביעה על הסף נוכח מעשה בית דין (השתק עילה) והִעדר סמכות עניינית, כפי שיפורט להלן:
בשנת 2019 הגישה התובעת, כנציגות וועד הבית, תביעה בפני המפקח על רישום מקרקעין (להלן: "המפקח") כנגד מספר דיירים בבניין (שאינם הנתבעים בהליך זה, בעלי הזכויות ביחידות 3, 6, 9, 10 ו-12), ודרשה, בין היתר, סעד של סילוק יד מהרכוש המשותף (פינוי הנתבעת 3 מהמחסן המשותף ופינוי הדייר 10 משטח שאינו מיועד לחניה).
הִעדר סמכות עניינית
טעם נוסף לבקשת הנתבעים לדחיית התביעה על הסף הוא הִעדר סמכותו העניינית של בית משפט זה, שכן, לטענת הנתבעים, בבסיס התביעה עומדת טענה קניינית, לפיה הגינות אינן רכושם של הנתבעים, כי אם רכוש משותף.
יצוין עי בעוד בתקנה 101 של תקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984 נקבע, שבית המשפט רשאי לדחות תביעה, בין היתר, בשל "חוסר סמכות", הרי שתקנה 43 של תקנות סדר הדין האזרחי, התשע"ט-2018 אינה מסמיכה את בית המשפט לדחות תביעה על הסף מחמת הִעדר סמכות.
לנפקות השמטה זו ראו דברי פרופ' יששכר רוזן צבי (יששכר רוזן-צבי, הרפורמה בסדר הדין האזרחי: מורה נבוכים (2021), בעמ' 243-244):
"תקנה 43 לתקנות החדשות אינה כוללת 'חוסר סמכות' כטעם לדחיית התביעה. נשאלת השאלה האם מדובר בלאקונה או שמא מדובר בהסדר שלילי, שיש לקרוא לתוך התקנות החדשות מתוך עקרונות היסוד. אני סבור כי במקרה זה מדובר בהסדר שלילי, וכי מחוקק המשנה בחר במכוון שלא להסמיך את בית המשפט לדחות תובענה מחמת חוסר סמכות. הסיבה לכך היא שדחייה של תביעה אך ורק משום שהוגשה לבית משפט שאינו מוסמך לידון בה נתפסה כבעייתית גם עובר לרפורמה בתקנות. בעייתיות זו מקורה בכך שטעות, ולו טעות מינורית, של התובע בבחירת הפורום שאליו הוגשה התביעה הייתה יכולה לחסום את דרכו בפני בירור התביעה לגופה, לא רק באותו הליך אלא גם בכל הליך עתידי."
עוד אני מפנה לדבריו של כבוד השופט ד' חסדאי בת"א (מחוזי ת"א) 53724-01-20 American Society of Composers, Authors and Publishers נ' קלמונטין, פִסקה 17 (3.2.2021):
"במסגרת דברי ההסבר לתקנות 2018, אשר פורסמו באתר משרד המשפטים ביום 16.12.2020 צוין לעניין זה (שם בעמ' 21) כי:
...
"
לכן, אין מקום להיעתר לדחיית התביעה מחמת חוסר סמכות עניינית.
אשר על כן, הבקשה נדחית.
הנתבעים ישלמו לתובעת הוצאות בקשה זו בסך 1,500 ₪.