גרטלר הגיש לשופט גורן "הודעה מטעם הנתבעים (והתובעים שכנגד)", חתומה ע"י ששה מבאי כוחו, אליה צורף התצהיר מטעם החוקר הפרטי נווה, ובה דווח לשופט גורן על כי משה גרטנר שכר חוקר פרטי כדי לאסוף ראיות "שיאפשרו לו לפסול את פסק הבורר", לרבות "ראיות הנוגעות לקשר בין כב' השופט גורן לבין עו"ד בעז בן צור", כי לצורך כך גם תוכננו "פגישות עם בת זוגו של כב' השופט גורן" עורכת דין במקצועה, וגיוסה "כיועצת סתרים לתיק פקטבי", וכי התבקשו גם ראיות הנוגעות לעוזר המשפטי של הבורר השופט גורן.
מכל מקום, בעניינינו אנו מצויים צעד אחד קדימה - כבר נכונה הבוררות, שאז אין ניתן עוד לטעון לבטלות הסכם הבוררות, וכפי שנפסק:
"...אין צד לבוררות רשאי לבטל אותה אחרי שהבוררות נתכוננה והבורר החל לפעול על-פי שטר הבוררין – אלא בהסכמתו של הצד האחר או באישורו של בית המשפט. אני ער לכך ששטר-בוררין אינו אלא חוזה ושהוראות חוק התרופות חלות גם עליו. עם זאת סבורני שאפיו של שטר-בוררין שונה מאפיו של כל חוזה אחר... מן הרגע שהבורר ניכנס לתפקידו אין עוד לדבר על אפשרות של הפרת הסכם-הבוררות, כי אותו הסכם כבר בוצע במלואו. צד הרוצה, בשלב זה, להסתלק מהבוררות חייב לקבל לכך את הסכמת חברו או רשות מבית-המשפט. מן הרגע שהבוררות נתכוננה היא חיה את חייה העצמאים והיא כפופה לחוק מיוחד. הוא חוק הבוררות, לא לחוקי החוזים" (ע"א 491/76 גאולים מושב עובדים להתיישבות חקלאית שיתופית בע"מ נ' צדוק, פ"ד לא(3) 625, 633-635) (ראו גם סמדר אוטולנגי, בוררות: דין ונוהל, מהדורה רביעית מיוחדת, התשס"ה-2005, עמודים 226-227).
אבחן איפוא מי האחראי להתפטרות הבורר השופט גורן, ואיזה משקל יש לייחס לאחריות זו.
גרטנר - החלטתו להעזר בחוקר פרטי לצורך בחינת המידע שנימסר לו ע"י עו"ד יוסי כהן בדבר קיומו של קשר חב גילוי בין הבורר השופט גורן לבין עו"ד בן-צור, היא כשלעצמה, אינה מעשה אסור, בייחוד נוכח חובת הבדיקה בשקידה סבירה לפיה "צד להליך בוררות שיכול היה לדעת באמצעות שקידה סבירה, על קיומה של עילת פסלות, אולם נימנע מלבדוק ולברר את הדבר, ככלל לא יהיה רשאי להעלות טענה זו לאחר שהליך הבוררות החל, במיוחד בשלב מאוחר של הבוררות... כמובן שדברים אלו חלים בבחינת קל וחומר מקום בו ניתן פסק בוררות..." (רע"א 296/08 ארט-בי חברה בערבות מוגבלת (בפרוק נ' עיזבון המנוח ג'ק ליברמן ז"ל, פסקה 138, ניתן ב-05.12.2010), כל עוד החקירה לא חוצה קווים אדומים, ואינה מהוה איום, הטרדה מאיימת לפי החוק למניעת הטרדה מאיימת תשס"ב -2001, או פגיעה בפרטיות )"בילוש או היתחקות אחרי אדם, העלולים להטרידו, או הטרדה אחרת") לפי חוק הגנת הפרטיות תשמ"א- 1981.
...
משנדחית טענת גרטלר לבטלות הסכם הבוררות, ומשהבורר השופט גורן התפטר מיוזמתו מתפקידו כבורר, לא נותר אלא לחזור לדרך המלך שמתווה סעיף 12 לחוק הבוררות, ולטענת גרטלר כי נוכח מעשיו של גרטנר, בגינם התפטר הבורר, לא ראוי למנות בורר חליף.
המענה המאזן המתבקש לאמור לעיל מצוי בחלוקת נטל הנשיאה בשכר הבורר החלופי, תוך שאני מורה, בשים לב לכל המכלול, שהמימון יתבצע לפי החלוקה הבאה: ב-65% משכר הבורר החליף יישא גרטנר ואילו ב-35% הנותרים יישא גרטלר.
חככתי בדעתי אם יש לאפשר לצדדים שהות על מנת שיגיעו להסכמה בדבר זהות הבורר החלופי, אך הגעתי לכלל מסקנה כי אפסו הסיכויים להשגת הסכמה שכזו, וכי שהות, ככל שתינתן, רק תביא לעיכוב נוסף.