במקביל נתבעה גם ביטוח חקלאי להישתתף בחלק מהתשלומים ששולמו למבוטחת, אלו המתייחסים לנזק שניגרם לצמודות המבנה, בהיותה, על פי הנטען, המבטחת הנוספת של המבנה, וזאת בעילת כפל ביטוח לפי סעיף 59 לחוק חוזה הביטוח, התשכ"א- 1981 (להלן- החוק)
ביטוח חקלאי נתנה הודעת צד ג' נגד הקבלן, המבוטחת והמערערת.
האם הילכת הכשרת היישוב חלה גם כאשר שיעור אחריותו של המבוטח המזיק אינו מלא, אלא חלקי, אף קטן? האם גם אז נשללת לחלוטין זכות ההישתתפות של מבטחת המזיק?
ביטוח חקלאי משיבה לשאלה זו בהן מוחלט, כשלשיטתה, גם חיובו של המבוטח המזיק ב1% אשם תורם, ישלול ממבטחתו את היכולת לתבוע הישתתפות ממבטחת הניזוק בהתקיים ביטוח כפל.
וכך נאמר בהקשר להנמקה מתחום דיני עשיית עושר שלא כדין:
"ואמנם, הישתתפות מונעת עשיית עושר שלא כדין מקום בו שניים חבים אותו חיוב. לעומת זאת, מקום בו עומד האחד במקומו של המזיק, ואילו האחר עומד במקומו של הניזוק, מחייב הצורך במניעת עשיית העושר שלא כדין דוקא כי מבטחו של הניזוק יזכה בשיפוי מלא בגין הסכומים ששילם, ושבהם חב למעשה המזיק. חיוב המבטחים בהישתתפות האחד כלפי השני, מבלי ליתן משקל ליחסים שבין המבוטחים כמזיק וניזוק, פוגעת בעקרון הצדק המתקן; זכות התיחלוף, לעומת זאת, משקפת עקרון זה... זכות התיחלוף מבטיחה כי גם מקום בו הנזק שארע מבוטח, חבותו העקרונית של המזיק כלפי הניזוק לא תיעלם" (בסעיף 16 לפסה"ד).
...
בעניין הכשרת הישוב נקבע ע"י כבוד השופט ריבלין כי זכות ההשתתפות של מבטחת המזיק כלפי מבטחת הניזוק נסוגה בפני העיקרון הנזיקי: "כזה הוא לטעמי המצב שלפנינו, שבו אחת המבטחות ביטחה את המזיק ואילו המבטחת האחרת ביטחה את הניזוק. הטלת מלוא החבות על מבטחת המזיק והכרה בזכות התחלוף הנתונה למבטחת הניזוק, אינה תוצאה שרירותית אלא נובעת מן השוני שבין חבויותיהן של המבטחות השונות – שוני שיסודו בעקרונות דיני הנזיקין, ובצדק המתקן בפרט. סיכומו של דבר, מקום בו עומדת למבטחת הניזוק זכות תחלוף כלפי המזיק עצמו, תעמוד לה זכות זו גם כלפי מבטחת המזיק הבאה בנעליו; בהתאם, לא ניתן לחייב את מבטחת הניזוק בהשתתפות כלפי מבטחת המזיק מקום בו זו האחרונה היא ששילמה את תגמולי הביטוח".
טוענת המערערת כי לאור קיומו של סעיף 11ד' להסכם השכירות, במסגרתו התחייבה המשכירה להוסיף לפוליסה תנאי השולל זכות שיבוב נגד השוכר, וכלשונו-:"ביטוח מבנה יחול "על המשכיר. השוכר יהא מוטב נוסף בפוליסה ויהא בה סעיף המונע זכות החזרה (שיבוב) כנגד השוכר"
המונע זכות החזרה (שיבוב) כנגד השוכר"- "אין כל נפקות ורלוונטיות לשאלה הנזיקית".
נטען כי המשכירה והשוכר נטרלו ממערכת היחסים שביניהם את עקרון האשם, ומשכך לא קיימת בענייננו התנגשות דינים המצדיקה את יישום הלכת הכשרת הישוב, וכפועל יוצא מתחייבת המסקנה לקיומו של כפל ביטוח רגיל.
האם יהא זה צודק לשלול ממנה את זכות ההשתתפות כלפי מבטחת השוכר, שנטלה אף היא מהשוכר פרמיה נכבדה בגין ביטוח המושכר, רק משום אותם 10% חיוב?
נראה לי שהתוצאה הנכונה הינה שזכות ההשתתפות תיסוג מפני דיני הנזיקין, כפי שנקבע בפס"ד הכשרת היישוב, רק באשר ל- 10% מהתקבולים המשקפים את שיעור האשם, ותישאר בתוקפה ביחס ל-90% הנותרים.
המסקנה המתבקשת היא שהקביעה בדבר אשמה של המבוטחת בשיעור 30% שוללת אמנם מהמערערת את זכות ההשתתפות בשיעור זה, אך בה בעת מותירה בידה את הזכות לדרוש את השתתפותה של ביטוח חקלאי ביחס ל70% הנותרים מהסכום לגביו הוכח כפל ביטוח, באשר לחלק זה מבוטחה חף מכל אשמה.
מכיוון שהגעתי לכלל דעה כי היה מקום לקבל את התביעה נגד ביטוח חקלאי, ממילא יש להפיח רוח חיים בהודעות לצד שלישי ולהכריע בהן.