בדעת הרוב קבע השופט חשין כי "רק שיקולים המתחייבים בהכרח ובאורח יוצא דופן מנסיבות העניין יהא בכוחם להתגבר על איסור ההפליה מחמת מין". #_ftn22
אפליה בין אלמן לאלמנה -
[9] ראשית יוער, כי לא קיימת חקיקה המכשירה תשלום קצבת שאירים שונה לאלמן ולאלמנה על ידי קרן פנסיה.
...
בית הדין האזורי דחה את התביעה, בקובעו (סעיף 56 לפסק הדין):
"משאין מחלוקת בין הצדדים, כי הגמלה משולמת לתובע כסדרה ובהתאם לתקנות הקרן, הרי שסבורים אנו כי מוצו זכויותיו של התובע בקרן, כדין".
מכאן הערעור שלפנינו כאשר השאלה העיקרית המתעוררת בו היא, האם יש לבטל את תקנת הקרן המעניקה קצבת שאירים שונה לאלמן ולאלמנה.
לפיכך, מקובלת עלי מסקנת חברי הנשיא, כי יש ליתן שהות בת שנה למחוקק ולמתקין התקנות לקבוע הסדר שוויוני על פי העקרונות שפורטו לעיל ללא קשר למינו של החבר או הזכאי וככל שלא יוסדר העניין תוך שנה, תבוטל תקנה 35 לתקנות, לאמור: "בטלות התקנה תיכנס לתוקף בעוד שנה ממועד מתן פסק דין זה או במועד שייקבע בחקיקה או בשינוי תקנון שייעשו תוך השנה האמורה".
כיוון שערעור המערער לתשלום פנסיית השאירים בשיעור של 40%מהשכר הקובע מאז פטירת רעייתו - נדחה כאמור חרף צידוקו; נכון יהיה לחייב את הקרן בתשלום הוצאותיו כאמור בדעת חברי הנשיא.
סוף דבר –
אנו מחליטים ברוב דעות כאמור בפסק דינו של הנשיא.
המשיבה תשלם למערער הוצאות משפט ושכר טרחת עורך דין בשתי הערכאות בסך 15,000 ₪ בתוספת מע"מ.
[ניתן בהעדר הצדדים היום, ב' בחשון התשס"ה (17 באוקטובר, 2004) ויישלח לצדדים בדואר.