בנסיבות אלה, בהן המספר המירבי של חברי הקבוצה עומד על פחות מ-15 מבוטחים, וסכום הנזק הנטען של כל מבוטח אינו זעיר ומצדיק הגשת תביעה אישית, אין מדובר בקבוצה אשר עניינה מתאים לבירור בדרך של תובענה ייצוגית.
מדובר בתביעה לפי פרט 2 לתוספת השניה לחוק שעניינה "תביעה נגד מבטח, סוכן ביטוח או חברה מנהלת, בקשר לענין, לרבות חוזה ביטוח או תקנון קופת גמל, שבינם לבין לקוח, לרבות מבוטח או עמית, בין אם התקשרו בעיסקה ובין אם לאו". המחלוקת בין הצדדים מתייחסת לכל יתר התנאים - לסוגיית העילה האישית והייצוגית, לקיומן של שאלות מהותיות המשותפות לחברי הקבוצה וההסתברות שאלו יוכרעו לטובת הקבוצה, ולהתאמת התובענה לבירור כתובענה ייצוגית.
לא נעלם מעיניי כי בפוליסה האחידה שנקבעה במסגרת הרפורמה בביטוחי הבריאות בשנת 2016, תוקנה הגדרת "ניתוח" כפי שנקבעה בחוזר הניתוחים, באופן שנוספו לה המילים "או מניעה של כל אחד מאלה". ואולם, לענין זה ניתן הסבר הממונה, ולפיו הוספת תיבה זו באה לנוכח הפרקטיקה של חלק מחברות הביטוח שלא לכסות ניתוחים מניעתיים ועל מנת להבהיר לחברות המבטחות ולציבור המבוטחים כי כסוי הניתוחים בפוליסות בטוחי הבריאות כולל גם כסוי של ניתוחים שמטרתם מניעתית.
הראל מוסיפה וטוענת כי המבקשת בחרה שלא לרכוש את הכסוי הבטוחי לניתוח המניעתי מושא בקשת האישור ולא לשלם את הפרמיה בגינו, וכיום היא עותרת לפרוץ את גדרי ההסכמה החוזית, להרחיב את הכסוי הבטוחי שרכשה ולהנות מכיסוי שלא שילמה עבורו.
כך למשל, בענין דקלה (רע"א 8014/09 דקלה חברה לביטוח בע"מ נ' פרידמן, 21.4.11) עוצבו תנאי פוליסת הביטוח שבדיון (לרבות אי שיחרור המבוטחים מתשלום פרמיה בתקופת תשלום תגמולי הביטוח, הסוגיה שעמדה במחלוקת) תחת פקוחו ההדוק של המאסדר, אשר הוסיף וביצע שינויים מסוימים בפוליסה לטובתם של המבוטחים, מה שאין כן במקרה שלפנינו.
...
ואולם, לאחר שבחנתי את טענות הצדדים בסוגיה זו מצאתי כי המבקשת עמדה בנטל להוכיח כי בעניינן של שתי המשיבות קיימת קבוצה של אנשים שמתעוררות בעניינם שאלות מהותיות של עובדה או משפט המשותפות לכלל חברי הקבוצה, ואשר מספר חבריה מצדיק שימוש במכשיר התובענה הייצוגית.
ואולם, לאחר שבחנתי את טענות הצדדים בענין זה, הגעתי למסקנה כי אין לקבל את טענת המשיבות.
עניינם של כלל חברי הקבוצה ייוצג וינוהל בדרך הולמת ובתום לב
הראל טענה כי קיים יסוד סביר לכך שעניינם של חברי הקבוצה לא ייוצג בדרך הולמת ובתום לב. זאת מאחר שבקשת האישור מושתתת על תשתית משפטית רעועה, מאחר שהמבקשת בחרה לדחות את הצעתה לביצוע הניתוח באמצעות השב"ן ובשל פנייתה לשתי המשיבות בדרישה לכיסוי הניתוח, זאת מבלי לעדכנה על כך. לא ראיתי לקבל טענות אלה מן הטעמים שפורטו לעיל, ולא מצאתי בהן טעם המלמד כי עניינם של חברי הקבוצה ינוהל על ידי המבקשת ובא כוחה שלא בדרך הולמת ובתום לב.
סוף דבר
המבקשת הוכיחה כי נתקיימו התנאים לאישורה של התובענה כייצוגית, ולפיכך אני מאשרת את התובענה כייצוגית ומורה כדלהלן:
הקבוצה בשמה תנוהל התובענה הייצוגית היא: כל אדם שהתקשר בחוזה ביטוח בריאות עם המשיבות, הכולל כיסוי ביטוחי לניתוחים, ותביעתו לביצוע ניתוח נדחתה מן הטעם שמדובר בניתוח "מניעתי" שלא מכוסה בפוליסה (גם אם הטעם הוצג באופן אחר במכתב הדחייה).