נטען בבקשת האישור, כי המבקשת נדהמה לגלות ביום 11.9.2013, לאחר שקראה את הכתבה הנ"ל באתר "כלכליסט", כי המשיבה מטעה את לקוחותיה ומסתירה מהם את העובדה שהמוצרים נשוא הבקשה מכילים חומר משמר, וזאת על אף שהדבר אינו מצוין על האריזה.
עוד טוענת המשיבה, כי בקשת האישור מתבססת על הוראת סעיף 6(ב) של תקנות בריאות הציבור (מזון) (תוספי מזון), התשס"א-2001, הקובעת כי מזון ארוז מראש המכיל תוסף מזון שאינו מפורט בתוספת הראשונה לתקנות, יש לסמנו ברשימת המרכיבים במזון.
חובת סימון תוספי מזון, וביניהם חומרים משמרים, היתה קיימת עוד בטרם התקנת תקנות בריאות הציבור הנ"ל, במסגרת צו הפיקוח על מצרכים ושירותים (סימון מוצרים), התש"י-1950, כך שהוראת סעיף 105 של תקן ישראלי 285 משנת 1987 נקבעה מלכתחילה כחריג מיוחד לחובה הכללית לסמן כל רכיב של מוצר מזון ברשימת הרכיבים שלו.
הטענה העומדת בבסיס בקשת האישור היא, כי נוכח הוראת סעיף 6(ב) של תקנות בריאות הציבור (מזון) (תוספי מזון), התשס"א-2001 (להלן: "תקנות בריאות הציבור"), מוטלת חובה על המשיבה לסמן ברכיבי המוצר את החומר המשמר E202, ואולם היא לא עשתה כן.
סעיף 6(ב) של תקנות אלה קובע:
"מזון ארוז מראש המכיל תוסף מזון שאינו מן המפורטים בתוספת הראשונה יסומן, ברשימת המרכיבים במזון, בשם תוסף המזון או מספר ה-E שלו וכן באחד משמות הקבוצות המפורטות בתוספת השניה בהתאם למטרתו הטכנולוגית העיקרית."
מנגד טוענת המשיבה, כי בעניינינו חלה הוראת סעיף 105 לתקן ישראלי 285, תקן העוסק במוצרי חלב מותססים.
"
(ההדגשה שלי – י.ג.)
על כן, לכאורה, החלת הכלל בדבר "מעשה של מה בכך" שעניינו ב"נזקים קטנים" אשר אינם מצדיקים הגשת תובענה, מעוררת קושי, שכן תכליתה של התובענה הייצוגית היא גם להרתיע מפני "הפרות חוק קטנות".
בפסיקתו של בית המשפט העליון נקבע, עוד בטרם נחקק חוק תובענות ייצוגיות, כי לא כל דיווח לא נכון על תכולתו של מוצר מצדיק אישורה של תובענה ייצוגית, כפי שכתבה המשנה לנשיא השופטת מ. נאור (בדעת הרוב) בע"א 1338/97 תנובה מרכז שיתופי לשווק תוצרת חקלאית בישראל בע"מ נ' ראבי, פ''ד נז(4) 673, 686 (2003):
"עם זאת אין להבין מדבריי שכל מקרה של סטייה מהוראות תקן או דיווח לא נכון על תכולתו של מזון יצדיקו תביעה. עשויים להיות מקרים לא מעטים שבהם סטייה קלה מהוראות תקן זה או אחר, גם כשהדברים נוגעים למזון, לא יהיה בה כדי להצדיק לא תביעה אישית וממילא גם לא תביעה ייצוגית. אין הצדקה לתביעה כאשר הפגיעה היא בגדר de minimis. לעקרון שלפיו אין בית-המשפט עוסק בעניינים של מה בכך ראו שלל הדוגמאות בפסק-דינו של השופט טירקל בע"א 3901/96 הועדה המקומית לתיכנון ולבנייה, רעננה נ' הורוויץ [4], בעמ' 930-928."
גם לאחר חקיקתו של חוק תובענות ייצוגיות בשנת 2006, נקבע בפסיקת בית המשפט העליון, כי ייתכנו מקרים בהם לא תוצדק הגשת תובענה ייצוגית בשל הכלל של "מעשה של מה בכך", כפי שכתבה בעיניין זה כב' השופטת א. חיות בע"א 10085/08 תנובה - מרכז שיתופי נ' עיזבון המנוח תופיק ראבי ז"ל, בפסקה 29 (4.12.2011):
"אכן, לא בכל מקרה בו נופל פגם ברשום הרכיבים של מוצר מזון מצדיק הדבר פיצוי בגין פגיעה באוטונומיה ובגין תחושות שליליות וייתכנו בהחלט מקרים אשר למרות קיומו של פגם מסויים בדווח על תכולת המוצר לא יצדיק הדבר מתן פיצוי."
ובהמשך, בפסקה 32:
"זאת חשוב להדגיש כי העובדה שקבוצת תובעים גדולה טוענת בתובענה ייצוגית לצבר של נזקים קטנים, היא כשלעצמה אינה שוללת בהכרח את האפשרות כי מדובר בזוטי דברים גם בהיבט הקבוצתי. כפי שצוין, לא ניתן לתחום מראש את גבולותיו של מושג זה וגם בהליך של תובענה ייצוגית התשובה לשאלה אימתי מדובר בפגיעה מזערית שאינה מצדיקה פיצוי, תלויה בנסיבותיו של המקרה והיא עשויה להשתנות בהיתחשב במכלול הנסיבות האופפות אותו."
עניין גורי (ע"א 4333/11 **** סלומון נ' גורי יבוא והפצה בע"מ (12.3.2004)) עסק בהחלטת בית המשפט המחוזי לדחות בקשת לאישור תובענה ייצוגית, שנסבה על טענה בדבר המצאות היסוד המתכתי קדמיום, שהוא יסוד מתכתי רעיל, בכמות אסורה במוצר מחית גזר לתנוקות מתוצרת חברת "גרבר" המשווק על-ידי חברת גורי.
...
אשר על כן, דין בקשת האישור להידחות, וכך אני מחליט.
מט. התוצאה מכל האמור לעיל היא כדלקמן:
נוכח המפורט לעיל – אני דוחה את הבקשה לאישור תובענה ייצוגית שהגישה המבקשת.
אני מחייב את המבקשת לשלם למשיבה שכ"ט עו"ד בסכום כולל של 12,000 ₪ (כולל מע"מ).